河臺(tái)都城金元寺市二里遺址考古現(xiàn)場(chǎng)趙海濤供應(yīng)圖。

記者馬國福

水管理：促進(jìn)法律制度的發(fā)展。

有一個(gè)故事：杰奧當(dāng)政的時(shí)候，洪水鋪天蓋地，包圍著山，淹沒了丘陵，老百姓痛苦得難以言喻。(莎士比亞)。

帝堯?qū)で竽苤嗡?，群臣及四方部落之長都說鯀能勝任。堯說：“鯀這個(gè)人好違抗、喜摧殘同族之人，不可?！彼姆降氖最I(lǐng)說：“我等愚拙，皆不及鯀賢能，愿帝試用之?！庇谑牵蹐蚵爮乃姆街L的建議，起用鯀治水，九年水患不絕，鯀沒有完成這一功業(yè)。帝堯再度訪求賢能之人，又得到了舜。舜因此得到重用，代行天子大權(quán)，管理政事。他巡行各地，發(fā)現(xiàn)鯀治水實(shí)在差得不像樣子，便把鯀困死在羽山。天下的人都認(rèn)為舜的責(zé)罰是對(duì)的。然后，舜舉薦鯀的兒子禹，令其繼續(xù)鯀的治水事業(yè)……

感于父親鯀治水不成而受到誅罰，禹用盡心力，專心治水……這樣，九州的山川都已得到治理，四方的土地都可供百姓生存，各地的大山都可以通行，所有河流都已經(jīng)疏通，湖泊都已經(jīng)筑了堤防，四海之內(nèi)進(jìn)貢的道路都可以直達(dá)京城，各個(gè)官署都建立起來了。

省委黨校法學(xué)博士徐航講的這個(gè)故事并非空穴來風(fēng)，在漢朝司馬遷《史記·夏本紀(jì)》中有記載。現(xiàn)今我國大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，體現(xiàn)為國家形態(tài)的法律產(chǎn)生于夏代，但國家與法的產(chǎn)生并非是一個(gè)機(jī)械的、先有國家后有法律的過程，而是有其獨(dú)立的發(fā)展路線。法律產(chǎn)生于原始社會(huì)末期的父權(quán)制時(shí)代，其后隨著國家的產(chǎn)生才逐漸發(fā)展成為夏代的體現(xiàn)國家意志的法律。而對(duì)于中國法律究竟起源于原始社會(huì)的哪個(gè)時(shí)期，目前的通行看法是，中國法律起源于考古文化的河南龍山文化時(shí)期，也就是文獻(xiàn)記載所稱的堯舜時(shí)期。

堯舜時(shí)期還處于原始社會(huì)的部落時(shí)期，各個(gè)部落首領(lǐng)在聯(lián)盟的重大問題上有相當(dāng)大的權(quán)力。堯任命治水的人還要由各個(gè)部落的首領(lǐng)推薦，堯不同意他們所推薦的鯀，結(jié)果他個(gè)人的意見被否決了。他不得不接受部落首領(lǐng)們的意見，任命鯀治水，這一過程生動(dòng)地反映了部落的原始民主制。但此時(shí)的部落首領(lǐng)已經(jīng)具有相當(dāng)大的權(quán)力。當(dāng)鯀治水失敗后，堯就決定自己尋找能治水的人——舜，讓他代替自己到各處巡視，監(jiān)督各個(gè)部落。舜甚至有了不經(jīng)過部落首領(lǐng)的同意就處死自己內(nèi)部沒有完成任務(wù)的鯀的權(quán)力，而各部落首領(lǐng)也只好認(rèn)可了。同時(shí)舜也有了不征求各個(gè)部落的意見就自行任命禹治水的權(quán)力。其所擁有的權(quán)力較堯高出了許多。

而禹是一個(gè)英雄式的人物，他制伏了洪水，樹立起了崇高的威望，也攝取了更大的權(quán)力，取代舜而成了部落聯(lián)盟的新首領(lǐng)，并且在他之后，傳位其子啟，把“天下人的天下”變成了家天下。從這一段史料所記載的堯、舜、禹之間部落聯(lián)盟首領(lǐng)權(quán)力的繼承與逐步擴(kuò)大的過程，可以清楚地看出法與國家起源所必需的“公”權(quán)力是如何嬗變的。到夏啟之后，部落聯(lián)盟所共有的“公”權(quán)力已經(jīng)完全變成了以“公”的名義行使的夏王個(gè)人的權(quán)力，氏族社會(huì)的公共意志已經(jīng)為夏王的個(gè)人意志所代替，以至于后來對(duì)夏朝的法律，古文獻(xiàn)都稱之為“禹刑”，借用禹的威名來增加法律的威懾力。

徐航說：“就某種意義上講，從鯀治水不力遭刑法到大禹治水成功這個(gè)過程，實(shí)際上推動(dòng)了法制向前發(fā)展?！?/p>

三個(gè)時(shí)代與中國古代法制文明的起源

中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)博士劉建國告訴記者：“當(dāng)人類社會(huì)不斷發(fā)展進(jìn)步，人們發(fā)明了弓箭等工具，生產(chǎn)力迅速提高，社會(huì)財(cái)富也開始有了剩余。隨之，人們也出現(xiàn)了貧富分化。為了掠奪和擴(kuò)大對(duì)社會(huì)財(cái)富的占有，部落之間不斷發(fā)動(dòng)掠奪性戰(zhàn)爭(zhēng)。如禹伐共工、禹征有苗等，這些戰(zhàn)爭(zhēng)，一方面使得禹實(shí)現(xiàn)了‘辟土以王’的目的；另一方面，將被征服者大量轉(zhuǎn)化為奴隸，從而促進(jìn)了奴隸制社會(huì)的形成，夏王朝就是在這一系列暴風(fēng)雨式的征伐戰(zhàn)爭(zhēng)中，開始了建國的歷程。”

關(guān)于中國古代法制文明的起源是古今學(xué)者議論紛紜的重大課題，有很多種說法，為了求證這些說法，記者作了大量的采訪，查閱了大量典籍，從文獻(xiàn)記載看，主要有以下幾種觀點(diǎn)：

起源于黃帝時(shí)代說。這是法家學(xué)派主張的觀點(diǎn)。如《商君書·畫策》：“神農(nóng)既沒，以強(qiáng)勝弱，以眾暴寡。故黃帝作為君臣上下之義，父子兄弟之禮，夫婦妃匹之合，內(nèi)行刀鋸，外用甲兵。”又如《管子·任法》有：“黃帝之治天下也，其民不引而來，不推而往，不使而成，不禁而止。故黃帝之治也，置法而不變，使民安其法也?！薄痘茨献印び[冥訓(xùn)》明確指出：“黃帝治天下……法令明而不暗?！秉S帝還設(shè)有執(zhí)掌刑法的李官。如果聯(lián)系到“刑起于兵”的理論與實(shí)踐，則以黃帝時(shí)代為中國法起源的上限，是有一定根據(jù)的。

起源于唐虞時(shí)代說。唐虞時(shí)代是指唐堯、虞舜時(shí)代。如《尚書·呂刑》說：“伯夷降典，折民惟刑?！薄吨駮o(jì)年》說：“帝舜三年，命咎陶造律。”舜命皋陶造律之說屢見于典籍，在古籍中，多以皋陶為法的創(chuàng)始人。

起源于夏代說。根據(jù)近年來地下考古發(fā)掘，證明了夏禹時(shí)期中國已經(jīng)確定無疑地進(jìn)入了階級(jí)社會(huì)，建立了國家，制定了法律。如《左傳·昭公六年》有“夏有亂政，而作《禹刑》”?！渡袝ご髠鳌酚小跋男倘l”?！稘h書·刑法志》說：“禹承堯舜之后，自以德衰而制肉刑?！?/p>

“在生產(chǎn)力極端低下的古代中國，社會(huì)發(fā)展異常緩慢，達(dá)到夏朝國家法律的規(guī)模需要經(jīng)過漫長的發(fā)展過程。這個(gè)過程就是有氏族社會(huì)末期的‘象刑’向階級(jí)社會(huì)的法律轉(zhuǎn)變過程。”劉建國分析說，“因此，處于氏族社會(huì)末期的黃帝、堯、舜時(shí)代，強(qiáng)制性的法律規(guī)范完全有可能產(chǎn)生。也就是說，夏朝是國家的既定形態(tài)，國家的起源是先與夏朝的，因此，中國法律的起源也應(yīng)該是先與夏朝的。”

中國法律的起源方式

采訪中，記者了解到，關(guān)于中國法律的起源方式，也多有探討，形成了許多觀點(diǎn)。

觀點(diǎn)一：“刑始于兵”“兵刑同一”說

法最早產(chǎn)生于原始社會(huì)后期，主要是因?yàn)槭献逯g的戰(zhàn)爭(zhēng)與法的起源有著密切的關(guān)系，中國自古以來就有“兵刑同一”“刑始于兵”的說法?！氨掏弧痹诠湃丝磥?，戰(zhàn)爭(zhēng)和刑罰或者刑法是同一回事情，二者在本質(zhì)上是相同的。“刑始于兵”是說法律起源于氏族戰(zhàn)爭(zhēng)，皋陶的故事就是體現(xiàn)了這個(gè)原理。

《漢書·胡建傳》中關(guān)于堯、舜時(shí)代有“皋陶作刑“的明確記載。皋陶所在的時(shí)代是華夏族和苗蠻族的大規(guī)模戰(zhàn)爭(zhēng)的時(shí)代，戰(zhàn)爭(zhēng)是一種集體的行為，為了能夠取得戰(zhàn)爭(zhēng)的勝利，需要制定嚴(yán)格的紀(jì)律及法律來規(guī)范每一個(gè)成員的行為。制定刑罰或者刑法來規(guī)范戰(zhàn)爭(zhēng)行為成為形勢(shì)所需。

“上古時(shí)代的司法官名稱帶有‘兵刑同一’的痕跡?！焙幽县?cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院博士朱瀟說，“上古的士，既是司法長官，又是軍事法官，在這里，軍事長官和司法長官合二為一，由皋陶擔(dān)任，反映了上古時(shí)代的‘兵刑同一’的事實(shí)。”

在中國古代文獻(xiàn)中，法律最早稱為刑，戰(zhàn)爭(zhēng)則稱為兵。刑與兵的關(guān)系也就是法律與戰(zhàn)爭(zhēng)的關(guān)系。《漢書·刑法志》說：“大刑用甲兵，其次用斧鉞；中刑用刀鋸，其次用鉆軫；薄刑用鞭撲。大者陳之原野，小者致之市朝。”甲兵、斧鉞是兵器，也是殺俘虜?shù)墓ぞ?。以兵器為刑具，以?zhàn)場(chǎng)為刑場(chǎng)。

劉建國分析認(rèn)為，法律起源于戰(zhàn)爭(zhēng)，與軍事行為密切相關(guān)。最早記錄下來的法律，幾乎都是軍法。如《尚書》里面的“甘誓”“湯誓”“牧誓”“泰誓”等，《甘誓》記載了夏啟討伐有扈氏的誓師法令：“有扈氏威侮五行，怠棄三正，天用剿絕其命。今予惟恭行天之罰。左不攻于左，右不攻于右，汝不恭命（奉命）。御非其馬之政，汝不恭命。用命，賞于祖；弗用命，戮于社，予則孥戮汝。”軍法的內(nèi)容規(guī)定了軍命的重要性，強(qiáng)調(diào)了“恭命”與否的賞罰結(jié)果，而對(duì)于刑罰實(shí)施的程度只有規(guī)模大小的區(qū)別。

為什么古人將刑罰與戰(zhàn)爭(zhēng)混合在一起？關(guān)于這一問題，朱瀟進(jìn)一步分析說：“在古代，戰(zhàn)爭(zhēng)是經(jīng)常發(fā)生的，需要維護(hù)的是氏族利益和部落利益，那么，最早的刑法源于氏族社會(huì)的血親復(fù)仇或部落戰(zhàn)爭(zhēng)。華夏民族的確立經(jīng)過了三次大規(guī)模的戰(zhàn)爭(zhēng)，即共工和蚩尤之間的戰(zhàn)爭(zhēng)、黃帝和蚩尤之戰(zhàn)、黃帝與炎帝之戰(zhàn)。到堯舜禹時(shí)代，夏、商、西周，一族一代的興衰也是和戰(zhàn)爭(zhēng)緊密相關(guān)。中國古代的法律內(nèi)容大部分是戰(zhàn)爭(zhēng)統(tǒng)帥發(fā)布的命令，所以說中國古代法律主要就是借助征戰(zhàn)而慢慢形成?！?/p>