資料來源：海報(bào)新聞

海報(bào)記者鄧波報(bào)道

2019年，因非法出售11只國家二級保護(hù)動物太平洋鸚鵡，查獲了36只被列為國家二級保護(hù)動物的其他種類鸚鵡，云南昆明人張冰因非法出售珍貴瀕危野生動物犯罪被一審判處有期徒刑12年，罰款6萬韓元。

該案引發(fā)社會與法律業(yè)界高度關(guān)注。

2021年11月8日，昆明市中級人民法院二審改判張冰有期徒刑二年緩刑三年，并處罰金兩萬元。2022年2月27日，海報(bào)新聞記者從張冰親屬一方了解到，因昆明中院二審中對張冰在非法出售珍貴、瀕危野生動物罪在《刑法》法定刑以下進(jìn)行了判刑，該案的判決需要依法報(bào)請最高人民法院核準(zhǔn)后才能生效，目前最高法的核準(zhǔn)判決尚未下達(dá)。

近年來，多起涉保護(hù)動物“鸚鵡案”“蟾蜍案”頻發(fā)，公眾對于該類型案件第一印象是處罰極高。多名法律界律師也在關(guān)注此案，一名律師告訴海報(bào)新聞記者，加大對涉及野生動物犯罪的處罰力度是近年來生態(tài)文明在司法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)，但目前對于人工繁育的野生動物進(jìn)行買賣是否同樣適用“野生動物”這一概念，在法律界還存在較大的爭議，不過多部門也聯(lián)合出臺了相關(guān)司法解釋，該類型案件要從“是否系人工繁育、物種的瀕危程度、野外生存狀況、人工繁育情況”等多個(gè)方面綜合評估案件社會危害性。

販賣國家二級保護(hù)動物鸚鵡獲刑12年

2020年9月29日，昆明市盤龍區(qū)人民法院對盤龍區(qū)人民檢察院指控被告人張冰犯非法出售珍貴、瀕危野生動物罪案一審宣判。法院一審認(rèn)定，2019年2月21日，被告人張冰同買家通過微信聯(lián)系后，在張冰家中以2000元的價(jià)格向買家出售了11只太平洋鸚鵡。司法鑒定顯示，張冰出售的太平洋鸚鵡被列為《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》(CITES)附錄二保護(hù)物種，屬于國家二級保護(hù)動物。

判決書上顯示，2019年4月22日，警方在被告人張冰昆明的家中將其抓獲，并查獲待售的鸚鵡208只。警方查獲的208只鸚鵡中，有和尚鸚鵡4只、太陽錐尾鸚鵡3只、綠頰錐尾鸚鵡27只、灰頭牡丹鸚鵡2只及其他不屬于保護(hù)物種的鸚鵡172只。根據(jù)行政法規(guī)規(guī)定，張冰家中發(fā)現(xiàn)的和尚鸚鵡、太陽錐尾鸚鵡、綠頰錐尾鸚鵡及灰頭牡丹鸚鵡均系列入CITES附錄Ⅱ物種，加上早前售出的11只太平洋鸚鵡，張冰被警方確認(rèn)共經(jīng)手了47只屬于國家二級保護(hù)動物的鸚鵡。

盤龍區(qū)法院認(rèn)為，被告人張冰無視國家法律，非法出售國家重點(diǎn)保護(hù)的珍貴、瀕危野生動物，其行為構(gòu)成了2019年事發(fā)時(shí)《刑法》所規(guī)定的“非法出售珍貴、瀕危野生動物罪”，盤龍區(qū)法院同時(shí)認(rèn)定張冰家中查獲的鸚鵡尚未銷售，構(gòu)成了犯罪未遂，且到案后如實(shí)供述自己罪行，可以從輕處罰，遂判決其有期徒刑12年并處罰金6萬元。

張冰家屬說，在拿到一審判決書后，想著的就是上訴。張冰在向法院遞交的上訴狀中表示，自己出售的被查獲的208只鸚鵡和已經(jīng)售出的11只鸚鵡雖然都屬于國家二級保護(hù)動物，但均為人工繁殖鸚鵡，“購買、出售不具有社會危害性，不能等同于野生動物加以保護(hù)”，張冰系法律意識淡薄犯罪，不能認(rèn)識到出售人工養(yǎng)殖的鸚鵡構(gòu)成犯罪，“一審法院對張冰量刑過重，明顯罪責(zé)刑不相適應(yīng)”，請求二審法院對張冰減輕處罰，并適用緩刑。

二審改判緩刑需最高法核準(zhǔn)

進(jìn)入二審程序后，昆明市人民檢察院堅(jiān)持一審時(shí)的公訴意見，認(rèn)為盤龍區(qū)法院的一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分、適用法律正確，十二年有期徒刑并處罰金6萬的刑罰“量刑適當(dāng)”，建議維持一審判決。2021年11月8日，昆明中院經(jīng)過書面審理后二審宣判，撤銷了一審法院對張冰十二年有期徒刑的量刑，改為判處其有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金兩萬元。

判決書上顯示，昆明中院在二審判決中認(rèn)定了張冰違反野生動物保護(hù)法規(guī)、非法出售國家二級保護(hù)動物47只的行為，確定了張冰的行為已構(gòu)成了非法出售珍貴、瀕危野生動物罪。但在量刑部分，昆明中院首先認(rèn)定張冰犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重，依法應(yīng)當(dāng)在十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)的量刑幅度內(nèi)判處刑罰，但“鑒于涉案鸚鵡已全部追回，未被用于非法放生或者食用等非法目的，亦未造成動物死亡和疫病傳播等危害后果，且張冰歸案后如實(shí)供述所犯罪行”，認(rèn)罪態(tài)度較好，有悔罪表現(xiàn)，沒有再犯的危險(xiǎn)，“綜合全案因素，本院決定依法對張冰在法定刑以下減兩檔即五年以下有期徒刑，并處罰金的量刑幅度內(nèi)判處刑罰并適用緩刑”。

對一審法院盤龍區(qū)法院十二年有期徒刑的量刑進(jìn)行了大幅度減刑改判。法律專業(yè)人士普遍認(rèn)為，昆明中院對于張冰改判緩刑，突破了張冰所涉及的非法出售珍貴、瀕危野生動物罪法定刑的量刑幅度，實(shí)際上讓被告人免于入監(jiān)服刑，程序上也要依法報(bào)請最高人民法院批準(zhǔn)，這一做法在全國范圍內(nèi)也較為罕見。

海報(bào)新聞記者注意到，其實(shí)張冰案并非昆明市首例類似個(gè)案。2019年3月13日，剛剛大學(xué)畢業(yè)的韓某未經(jīng)野生動物主管部門批準(zhǔn)，以人民幣7600元的價(jià)格向河南商丘的劉某購買了綠頰錐尾鸚鵡25只、亞歷山大鸚鵡2只準(zhǔn)備販賣，這27只被列為國家二級保護(hù)動物的鸚鵡中有2只被韓某售出，隨即案發(fā)。2020年3月9日，韓某被昆明市森林公安局執(zhí)行逮捕，同年5月13日，昆明市五華區(qū)法院對此案開庭審理，韓某一審被判處有期徒刑6年，并處罰金人民幣5萬元。

韓某案經(jīng)昆明中院二審后，法院認(rèn)定，以韓某非法收購、出售的鸚鵡全部被追回，“未造成涉案動物傷亡，且韓某具有自首、立功等從輕、減輕處罰情節(jié)”為由，撤銷了原審有期徒刑5年的判決，在法定刑以下改判為韓某有期徒刑兩年，緩刑三年，并處罰金人民幣2萬元。2021年9月6號，最高人民法院裁定核準(zhǔn)了昆明中院的二審判決。

是否人工繁育成量刑重要考量

海報(bào)新聞記者注意到，從2018年深圳“王鵬鸚鵡案”開始，全國各地發(fā)生了多起因?yàn)轱曫B(yǎng)、收購、販賣國家保護(hù)動物而被采取刑事強(qiáng)制措施的案件，有的案件當(dāng)事人甚至被判處了十年以上較重刑罰，這些案件也因此被輿論高度關(guān)注，究其原因無非是公眾的樸素正義觀認(rèn)為，買賣人工飼養(yǎng)的保護(hù)動物被判處的刑罰相較于部分情節(jié)惡劣的暴力犯罪，不能體現(xiàn)出法律公平公正。

“這些年來樸素正義這個(gè)概念被屢屢提及，但樸素正義其實(shí)往往和立法本意相沖突”，四川某基層法院長期從事刑事審判工作的資深法官李波（化名）表示，昆明中院對于張冰、韓某兩人涉及大量國家二級保護(hù)動物的改判，并不是因?yàn)榉ㄔ罕徊糠帧胞W鵡不值得保護(hù)”的言論所影響，而是基于涉案的鸚鵡均為人工繁殖、鸚鵡未被用于非法放生、食用等非法目的和沒有造成動物死亡和疫情傳播等方面考慮，“假設(shè)昆明兩起案件中涉案的全部都是從自然環(huán)境中捕獲的野生鸚鵡，如果能夠認(rèn)定為國家二級保護(hù)動物，依法判處10年以上的有期徒刑是大概率事件?！?/p>

值得注意的是，昆明中院合議庭在改判韓某非法買賣鸚鵡一案的判詞中表示，因?yàn)樯姘耕W鵡的人工繁育技術(shù)較為成熟，種群數(shù)量相對較大，已達(dá)到近危和低危的狀態(tài)，所以對被告人進(jìn)行了從輕判刑。昆明中院的這一裁判理由，與多部門聯(lián)合出臺的司法解釋“不謀而合”。

2020年12月18日，最高法、最高檢等多部門公布的《關(guān)于依法懲治非法野生動物交易犯罪的指導(dǎo)意見》明確，在認(rèn)定是否構(gòu)成犯罪以及裁量刑罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)從涉案動物是否系人工繁育、物種的瀕危程度、野外生存狀況、人工繁育情況等8個(gè)方面，綜合評估案件社會危害性，作出妥當(dāng)處理，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。

司法解釋公布后，全國多地檢察院、法院在處理類似人工繁殖重點(diǎn)保護(hù)動物時(shí)多在法定刑以下進(jìn)行了量刑。2021年12月，廣東高院作出的一份刑事裁定書顯示，該院同樣以“涉案鸚鵡系人工繁育，犯罪行為的社會危害性相對小于非法收購、出售在野外環(huán)境自然生長繁殖鸚鵡的行為”為由，在法定刑以下判處了一名被告人有期徒刑兩年緩刑三年，經(jīng)報(bào)最高法核準(zhǔn)。2021年11月，徐州檢方在處理三名被告人銷售30只國家二級保護(hù)動物費(fèi)氏鸚鵡的案件中 ，認(rèn)為本可能判處重刑的三名被告人犯罪情節(jié)顯著輕微，不構(gòu)成犯罪以絕對不起訴結(jié)案。

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