最近的“爭奪魯南制藥股份”事件引起了輿論的關(guān)注，信托也被推到了風(fēng)口浪尖。

什么是信托？字面意思來看，言而有信，受人所托?？梢院喴偨Y(jié)為：一筆錢，兩件事，三個人。委托人把錢交付給受托人，受托人管理和處分這筆錢。

《中華人民共和國信托法》規(guī)定，信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。

作為財富傳承的利器，近幾年，家族信托越來越被國內(nèi)高凈值人群寄予厚望。

目前法律雖無家族信托的概念，但在中國銀保監(jiān)會信托監(jiān)督管理部2018年8月下發(fā)的《關(guān)于加強(qiáng)規(guī)范資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)過渡期內(nèi)信托監(jiān)管工作的通知》中提到：

家族信托是指信托公司接受單一個人或者家庭的委托，以家庭財富的保護(hù)、傳承和管理為主要信托目的，提供財產(chǎn)規(guī)劃、風(fēng)險隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理、公益（慈善）事業(yè)等定制化事務(wù)管理和金融服務(wù)的信托業(yè)務(wù)。家族信托財產(chǎn)金額或價值不低于1000萬元，受益人應(yīng)包括委托人在內(nèi)的家庭成員，但委托人不得為惟一受益人。單純以追求信托財產(chǎn)保值增值為主要信托目的，具有專戶理財性質(zhì)和資產(chǎn)管理屬性的信托業(yè)務(wù)不屬于家族信托。

劃重點(diǎn)，家族信托財產(chǎn)金額或價值不低于1000萬元。

較為出名的案例如劉強(qiáng)東。此前，據(jù)人民網(wǎng)報道，在京東IPO前，劉強(qiáng)東通過兩家控股公司持有京東23.67%股權(quán)，屬于婚前財產(chǎn)，這兩家公司分別為劉強(qiáng)東通過信托完全控股的英屬維爾京群島離岸公司Max Smart Limited和劉強(qiáng)東完全持股的Fortune RisingHoldings Limited，且劉強(qiáng)東為信托唯一股東，并享有收益權(quán)。從法學(xué)的意義上來講，形成一種放棄所有權(quán)的控制權(quán)。這種操作可以有效隔離婚姻變動風(fēng)險。

此外，家庭信托還有著財產(chǎn)保全、財富管理等功能。

有錢人的傳承利器

實(shí)際上，家族信托作為一項(xiàng)舶來品，在海外的發(fā)展已十分成熟。

國外不少名人通過將財產(chǎn)移入信托的方式實(shí)現(xiàn)財富傳承、基業(yè)長青，如洛克菲勒、肯尼迪家族等。2000年，世界首富比爾·蓋茨設(shè)立了比爾及梅琳達(dá)·蓋茨信托基金會，陸續(xù)將自己與妻子名下的資產(chǎn)轉(zhuǎn)入家族信托中。

上海市信本律師事務(wù)所主任、高級合伙人蔣秀海介紹，信托法在國外有很長的歷史。早在公元前200年羅馬法中就出現(xiàn)了后來長時間流行的遺囑信托制度。當(dāng)今社會，除了在家庭財產(chǎn)繼承和慈善事業(yè)中信托被應(yīng)用外，在國際金融市場上，信托制度被廣泛的應(yīng)用在投資領(lǐng)域。信托制度在西方有從家庭法律到商事法律發(fā)展的悠久的歷史，其已經(jīng)是比較完善的。

國內(nèi)家族信托第一案

2020年12月3日，中國裁判文書網(wǎng)上披露了兩份湖北省武漢市中級人民法院的執(zhí)行異議案裁定書，這是首例涉及國內(nèi)家族信托的案子，牽涉出一段父與子、妻與夫?qū)Σ竟?，“小三”為非婚生子“維權(quán)”的往事。

胡先生與婚外情對象張女士生育非婚生子小張后，張女士作為委托人、小張作為受益人、某信托公司作為受托人，簽訂簽訂福字221號信托合同，初始規(guī)模為3080萬元。

據(jù)張女士所述，3080萬元實(shí)際是胡先生出于法定撫養(yǎng)義務(wù)為小張設(shè)立的家族信托。3年多時間過去了，福字221號依舊在平穩(wěn)運(yùn)行著，可人與人之間的感情卻不是。

2019年，胡先生的父親于10月10日向湖北省武漢市武昌區(qū)人民法院以“損害公司利益責(zé)任糾紛”提出起訴。緊接著，胡先生的妻子楊女士于10月28日向湖北省武漢市中級人民法院提出“不當(dāng)?shù)美m紛”之訴，被告方均為胡先生和婚外情對象張女士。

個中情節(jié)按下不表。楊女士起訴張女士獲得不當(dāng)?shù)美?，要求法院保全財產(chǎn)，法院遂查封、凍結(jié)包括張女士1180萬元的家族信托財產(chǎn)在內(nèi)的財產(chǎn)。

張女士向武漢市中級人民法院提出異議，從保全合法性的角度分析，案涉信托資金受法律保護(hù)，法院不應(yīng)對其實(shí)施財產(chǎn)保全。但法院認(rèn)為凍結(jié)不屬于對信托財產(chǎn)的強(qiáng)制執(zhí)行，只是為避免委托人轉(zhuǎn)移信托受益權(quán)或信托理財回贖資金行為，予以駁回。

后來，因案外人小張未成年，轉(zhuǎn)而，張女士又作為小張的法定監(jiān)護(hù)人向武漢市中級人民法院提出異議，請求解除對信托資金和收益權(quán)的凍結(jié)。法院駁回了張女士和案外人小張對解除信托資金凍結(jié)的異議請求，但是裁定：中止對福字221號項(xiàng)下信托收益的執(zhí)行。

家族信托財產(chǎn)的獨(dú)立性問題、家族信托財產(chǎn)是否能被強(qiáng)制執(zhí)行或被保全等問題，成為本案爭議的焦點(diǎn)。對此，法律人士對此觀點(diǎn)不一。

據(jù)華夏時報，中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授趙廉慧在其個人公眾號上分析認(rèn)為：“委托人以資金設(shè)立家族信托之后，完成處分行為，信托財產(chǎn)就不再屬于其責(zé)任財產(chǎn)，原則上既不可以被強(qiáng)制執(zhí)行，也不可被采取凍結(jié)等保全措施?！?/p>

而京都律師事務(wù)所柏高原律師則認(rèn)為，這種做法更接近于“行為保全”，即禁止相關(guān)方作出特定的行為，此案的裁定整體上較為合理。

柏高原律師表示，本案的熱議也反映出了當(dāng)下家族信托行業(yè)的一些共性問題。自我國2001年頒布《中華人民共和國信托法》以來，便一直帶有強(qiáng)金融屬性，但在涉及到像本案中關(guān)于家族信托的是否能被凍結(jié)、受托人管理處分及分配行為是否可被保全等問題時，司法上的經(jīng)驗(yàn)是十分欠缺的。

這份會議紀(jì)要影響重大！

律師解析我國信托的法律規(guī)范

那么，目前我國有哪些法律法規(guī)用以規(guī)范信托？

蔣秀海律師介紹，2001年4月28日，第九屆全國人大常委會第21次會議審議通過《中華人民共和國信托法》。自此，信托制度得以在中國大陸正式確立，信托公司的活動有了基本法。

“近年來，我國地方政府、房地產(chǎn)業(yè)、中小型企業(yè)資金融通需求不斷擴(kuò)大，信托公司業(yè)務(wù)規(guī)模持續(xù)創(chuàng)新高。目前，投資類信托、資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)、家族信托、慈善信托、養(yǎng)老信托、綠色信托等業(yè)務(wù)迅速發(fā)展，成為行業(yè)新的增長點(diǎn)?！钡c此同時，市場風(fēng)險、合規(guī)風(fēng)險短板也逐步顯現(xiàn)。

蔣秀海律師介紹，除《信托法》外，《民法典》中對于抵押物在合同未做約定的情況下可以在抵押擔(dān)保期間轉(zhuǎn)讓，無須抵押權(quán)人同意的規(guī)定；保證合同中如對保證方式?jīng)]有約定或約定不明確的，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任的規(guī)定；以及信托公司股權(quán)投資業(yè)務(wù)需要征求受益人意見等規(guī)定，也都要求信托公司對合規(guī)風(fēng)險和法律風(fēng)險提出新的應(yīng)對措施。

2019年11月8日，最高人民法院發(fā)布《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》（即九民會議紀(jì)要），九民會議紀(jì)要提及的案件審判思路，尤其在金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)和營業(yè)信托領(lǐng)域，對于信托公司開展業(yè)務(wù)影響重大。

此外，針對近年來信托行業(yè)出現(xiàn)的市場亂象，銀保監(jiān)會和行業(yè)自律組織出臺一系列整治舉措。

在公司治理層面，銀保監(jiān)會發(fā)布《信托公司股權(quán)管理暫行辦法》（銀保監(jiān)會令2020年第4號），加強(qiáng)股權(quán)穿透監(jiān)管，強(qiáng)化股東責(zé)任，明確了對信托公司股東或信托公司股權(quán)管理違法違規(guī)行為采取的監(jiān)管措施。

在業(yè)務(wù)規(guī)范層面，發(fā)布《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》（即“資管新規(guī)”），確立了實(shí)施穿透式監(jiān)管、消除監(jiān)管套利、打破剛性兌付等原則和規(guī)范。在從業(yè)人員管理層面，資管新規(guī)要求信托公司要確保從業(yè)人員具備必要的專業(yè)知識、行業(yè)經(jīng)驗(yàn)和管理能力，能夠充分了解相關(guān)法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定，遵守行為準(zhǔn)則和職業(yè)道德標(biāo)準(zhǔn)。

信托業(yè)協(xié)會發(fā)布《信托從業(yè)人員管理自律公約》，要求信托公司加強(qiáng)對本機(jī)構(gòu)從業(yè)人員的管理，使其保持良好的合規(guī)意識、專業(yè)水平和職業(yè)道德水準(zhǔn)。

信托風(fēng)險引發(fā)關(guān)注！

何以控制？

“魯南制藥股份爭奪”一案，讓信托的風(fēng)險問題再次為人擔(dān)憂。

蔣秀海律師介紹，信托風(fēng)險的產(chǎn)生是多方的，如果硬是要劃定一個標(biāo)準(zhǔn)：那就是內(nèi)部因素和外部因素。

信托風(fēng)險的外因，最常見的就是市場風(fēng)險、信用風(fēng)險和流動性風(fēng)險。而信用風(fēng)險是融資類信托產(chǎn)品的主要風(fēng)險，也就是交易對手的違約風(fēng)險。內(nèi)部因素指的是信托產(chǎn)品在設(shè)計和操作中存在一些缺陷，比如盡調(diào)失職，風(fēng)控措施不足或者是過于薄弱以及交易結(jié)構(gòu)設(shè)計上存在一定的瑕疵，也有可能不符合政策監(jiān)管的要求，主要表現(xiàn)為操作風(fēng)險和管理風(fēng)險。

蔣秀海認(rèn)為，信托風(fēng)險控制，不僅需要受托人盡忠實(shí)義務(wù)，還應(yīng)通過有關(guān)部門構(gòu)建受托人監(jiān)督、受益人保護(hù)和財產(chǎn)獨(dú)立隔離的風(fēng)險控制體系，發(fā)布與信托業(yè)相關(guān)的監(jiān)管文件，補(bǔ)全監(jiān)管漏洞，細(xì)化管理辦法，降低信托業(yè)風(fēng)險，規(guī)范信托業(yè)發(fā)展，推動資金信托回歸“賣者盡責(zé)、買者自負(fù)”的私募資管產(chǎn)品本源，發(fā)展有直接融資特點(diǎn)的資金信托。

整理 | 謝錢錢

綜合自21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道、華夏時報、信托百老匯、律新社