▌主要欺詐案件的來源/辯護

第一個層次是基礎(chǔ)階段

要達到第一個層次，有兩個方面:系統(tǒng)的法律學(xué)習(xí)和權(quán)威的教材。

一方面要通過法律規(guī)則學(xué)習(xí)法律原理，養(yǎng)成用法語表達的習(xí)慣。

對于剛進入刑事辯護領(lǐng)域的律師來說，打好扎實的法律基礎(chǔ)非常重要。系統(tǒng)地研究與刑事辯護相關(guān)的法律，如刑法、刑事訴訟法、刑事證據(jù)法以及相關(guān)的司法解釋和規(guī)范性文件，是非常重要的。

刑法方面，李立眾《刑法一書》(第十三版)(法律出版社，2017年版)；馮江主編的各類法律法規(guī)、司法解釋、規(guī)范性文件、刑法相關(guān)案例(第三版)(原名《刑法適用指南及疑難注釋》，2017年版)全面及時，按刑法順序排列，便于查詢。

在刑事訴訟法方面，劉芷微等主編的《一體化刑事訴訟法(第12版)》(法律出版社，2017年版)也將各種法律條文、司法解釋、規(guī)范性文件按照法律法規(guī)的順序進行了嵌入，也便于查詢。

作為刑事辯護律師，必須熟悉最新版本的《刑事訴訟法》、《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》和《最高人民法院關(guān)于適用

我國沒有專門的證據(jù)法，相關(guān)法律法規(guī)集中在《刑事訴訟法》第五章“證據(jù)”中，以及最高人民法院、最高人民檢察院、公安部發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行的意見》等相關(guān)法律解釋和規(guī)定中

通過學(xué)習(xí)上述法律法規(guī)，可以掌握法律法規(guī)中的語言，即所謂的“法語中的法語”，養(yǎng)成用法語思考問題、用法語寫法律文書的習(xí)慣。

比如刑事案件中，被告人應(yīng)當(dāng)符合的證明標(biāo)準(zhǔn)在立法中表述為“證據(jù)真實、充分”，這是法語，而不是類似意思的“證據(jù)確鑿”?！白C據(jù)真實、充分”，作為法語語言，在法律上也有特定含義。

《刑事訴訟法》第五十三條第二款規(guī)定:“證據(jù)真實、充分，應(yīng)當(dāng)符合下列條件: (一)定罪量刑事實有證據(jù)證明的；(二)根據(jù)法定程序核實的最終證據(jù)；(三)綜合全案證據(jù)，消除對認定事實的合理懷疑?！?/p>

再比如，《刑法》規(guī)定“情節(jié)明顯輕微，危害不大，不認為是犯罪”，不能表述為“犯罪情節(jié)明顯輕微，危害不大，不認為是犯罪”的不專業(yè)、不符合邏輯的表述。

其次，要通過權(quán)威教材學(xué)習(xí)法理學(xué)，掌握兩種犯罪理論體系。

為什么要學(xué)習(xí)權(quán)威教材？正是因為在中國，權(quán)威知識具有公信力、普遍遵守的價值，被司法部門采納，更接近真理。

通過法律法規(guī)學(xué)習(xí)法理學(xué)有一個循序漸進的過程:如上所述，在對法律法規(guī)有了一定的熟悉之后，學(xué)習(xí)法理學(xué)的過程是通過系統(tǒng)地學(xué)習(xí)權(quán)威教材來實現(xiàn)的(當(dāng)然也可以在學(xué)習(xí)法律法規(guī)的同時學(xué)習(xí)權(quán)威教材)。

中國刑法學(xué)界的犯罪構(gòu)成理論主要分為四要件理論體系和三級理論體系。這兩個理論體系要熟練掌握。

犯罪主體、犯罪主觀方面、犯罪客體和犯罪客觀方面四要素的理論體系；長期占據(jù)中國法學(xué)界和司法實踐的主流是源于前蘇聯(lián)的法學(xué)理論。我國四要素理論的權(quán)威學(xué)者有高銘暄(北京師范大學(xué))、陳光忠(中國政法大學(xué))、趙秉志(北京師范大學(xué))等。基于四要件理論體系的權(quán)威教材有高銘暄、馬克昌主編的《刑法》(第八版)(北京大學(xué)出版社2017年版)、陳光忠主編的《刑事訴訟法》(第六版)(北京大學(xué)出版社2016年版)、范崇義主編的《證據(jù)法》(第六版)(法律出版社2017年版)。

三個層次的理論體系，即構(gòu)成要件的符合性、違法性和責(zé)任性，這三者之間的邏輯關(guān)系是遞進關(guān)系。三級說源于德國和日本的刑法理論，近年來為國內(nèi)法學(xué)界所接受。中國三級理論的權(quán)威學(xué)者是陳興良(北京大學(xué))、張明楷(清華大學(xué))和周光權(quán)(清華大學(xué))。三級制編寫的權(quán)威教材有陳興良、周光權(quán)主編的《刑法》(第三版)(復(fù)旦大學(xué)出版社2016年版)，張明楷編寫的《刑法》(第五版)(法律出版社2016年版)。

我個人認為，在上述刑法學(xué)者中，陳興良教授的學(xué)術(shù)水平特別突出，他的學(xué)術(shù)觀點和理由大多更科學(xué)，更接近真理。陳興良教授倡導(dǎo)的三層犯罪理論體系最適合解決復(fù)雜、疑難案件。就刑事辯護而言，律師關(guān)注的是犯罪而不是犯罪。有些疑難復(fù)雜的案件，用四要件理論分析往往構(gòu)成犯罪，而用陳興良教授等人的三級理論分析則未必構(gòu)成犯罪。

張明楷教授也是一位倡導(dǎo)三課理論的學(xué)者，但他的一些觀點過于超前，論證不足，往往難以被接受。所以我們讀他的作品時，對律師有利(有罪)的觀點都是自己用的，對律師不利(有罪)的觀點是不需要的。

通過看一個律師讀什么樣的書，可以看出他的專業(yè)基礎(chǔ)。律師如果讀權(quán)威學(xué)者的法律著作，他的專業(yè)水平會很高，而如果讀非一流學(xué)者和非權(quán)威書籍，只能說明他的辨別能力和認知能力有限，相應(yīng)的法律基礎(chǔ)和認知水平也高不了多少。

除了看權(quán)威教材，還要理論聯(lián)系實際。熟悉刑事訴訟全過程:在訴訟的哪個階段需要哪些文件？文件的作用是什么？格式和內(nèi)容是什么？這些需要通過實際案例來處理，多讀多寫，才能理解清楚。

達到第一層次的標(biāo)準(zhǔn)是熟練掌握基本的刑法理論，用準(zhǔn)確的法語和清晰的法律邏輯寫出刑事訴訟中的所有法律文書。然而，中國三分之二的刑事辯護律師連這個標(biāo)準(zhǔn)都達不到。

第二個層次是高級階段

當(dāng)刑事辯護律師奠定了第一階段的基礎(chǔ)，就可以開始充實和完善。我們不僅要滿足于第一階段閱讀權(quán)威的教科書，還要在原有的基礎(chǔ)上閱讀權(quán)威學(xué)者的法律專著。法律專著與教科書的區(qū)別在于，專著必須有一定的理論深度和高度。

在四要件理論的權(quán)威學(xué)者中，有的擅長研究刑法總則，有的擅長研究刑法分則。前者就像高銘暄。他的專著有《刑法原理》(中國人民大學(xué)出版社，2005年版)、《刑法專題》(高等教育出版社，2006年版)、陳興良專著《刑法的一般適用》(第一卷，中國人民大學(xué)出版社，2017年版)，均具有較高的學(xué)術(shù)價值；后者是王，其《刑法分則實踐研究(第五版)》(中國方正出版社2013年版)是刑法分則領(lǐng)域最全面的研究之一。趙秉志主編的《中國疑難刑事名稱法律研究》(第1-6卷，北京大學(xué)出版社，2008-2011年)通過典型疑難案件對刑法具體規(guī)定的罪名進行了詳細的專業(yè)分析和法律分析。

在三級說的權(quán)威學(xué)者中，陳興良和張明楷有關(guān)于刑法總則和分則的專著。比如陳興良的《刑法總則解釋(第三版)》(人民法院出版社2016年版)、《刑法解釋》(人民法院出版社2015年版)、《主義刑法》(中國人民大學(xué)出版社2017年版)；張明楷《犯罪論基本問題》(法律出版社，2017年版)和《刑法分則解釋原則(第二版)》(中國人民大學(xué)出版社，2011年版)；《刑法總則和各種刑法理論》，周光權(quán)著(中國人民大學(xué)出版社，2016年版)。

這些書具有很高的學(xué)術(shù)價值和參考價值。

范崇義(中國政法大學(xué))有刑事訴訟法、刑事證據(jù)法專著。曾主編《刑事訴訟法》(第四版)(法律出版社2016年版)、《刑事證據(jù)規(guī)則研究》(中國人民公安大學(xué)出版社2014年版)、《證據(jù)法》(第六版)(法律出版社2017年版)、《陳瑞華》(北京大學(xué))等，但總體而言，刑事訴訟法、刑事證據(jù)法方面的專著較少，沒有刑法總則、分則的專著多。

除了權(quán)威學(xué)者的專著外，還需要研究最高人民法院審理或公布的權(quán)威案件，對各級法院審理案件有很大影響。最高人民法院的權(quán)威案件通過《最高人民法院公報》和《刑事審判參考》公布。最高人民法院公報分為月報版和年鑒版，后者是前者的總結(jié)。

《刑事審判參考》由最高人民法院刑事審判庭主辦，是不定期出版的業(yè)務(wù)指導(dǎo)和研究刊物。成立于1999年4月，截至2017年8月已出版107集。

最高人民法院刑事審判庭于2009年將公布的權(quán)威案件歸類匯總為《中國刑事審判指導(dǎo)案例》，并于2012年增刊，最新一期為第三版(共七卷，法律出版社2017年版)。

此外，劉德權(quán)主編的《最高人民法院司法意見整合》(刑事卷，共五卷，中國法制出版社，2017年版)對典型案件的司法裁判意見和理由進行了歸納和提煉，形成了系統(tǒng)的總結(jié)，對律師和其他法人辦理刑事案件有很大幫助。

刑事辯護律師可以通過閱讀最高人民法院法官對這些案件的評論和總結(jié)，增強法語表達和法律專業(yè)精神。在案件答辯過程中，如果能引用這些權(quán)威案例來增強自己的答辯觀點，就能事半功倍。

達到第二個層次的標(biāo)準(zhǔn)是律師能夠?qū)⒏呱畹姆衫碚撆c權(quán)威的案例結(jié)合起來，將刑法的總則和分則結(jié)合起來，熟練運用證據(jù)規(guī)則達到精通和易用。如果能達到這第二個層次，我們已經(jīng)是全國刑事辯護律師中的頂級了。

第三個層次是大成階段

大成階段是最高境界，也需要理論和實踐的結(jié)合。但它是在前兩個層次的基礎(chǔ)上，達到了理論與實踐相結(jié)合的更高層次。

刑事辯護律師一旦進入最高境界，就不再以最高人民法院公布的權(quán)威案件為標(biāo)準(zhǔn)，會發(fā)現(xiàn)這些權(quán)威案件可能存在各種問題。陳興良教授的《刑事案件法學(xué)》(上下卷，中國人民大學(xué)出版社，2017年版)就是這樣一部專著。然而，要閱讀《判例匯編》，就必須閱讀陳興良的《刑法適用通論》(第一卷)和《主義刑法》(均由中國人民大學(xué)出版社于2017年出版)，為四要件說和三課說打下堅實的基礎(chǔ)。

在這本書里，陳興良對最高人民法院審理或公布的案件中的各種問題，如概念錯誤、法律錯誤、邏輯錯誤等，作了精辟的評論，這些問題比比皆是。我們不必想當(dāng)然地認為最高人民法院的法官具有最高的專業(yè)水平。事實上，他們聽到或發(fā)表的案例可能有討論的空間。

之所以要關(guān)注上面的權(quán)威案例可能也有問題，是因為這些權(quán)威案例基本上都是有罪判決。對于刑事辯護律師來說，價值不大，追求的目標(biāo)是無罪或輕罪。當(dāng)有罪、重罪的權(quán)威案例不能為我們所用時，我們會引用權(quán)威學(xué)者的觀點或理論供我們使用，以補充更多的論據(jù)。

在刑事辯護實踐中，除了引用權(quán)威學(xué)者的觀點以增強無罪辯護的效果外，還應(yīng)與司法實踐中的無罪案件相結(jié)合，這是刑事辯護的最高境界。

司法實踐中沒有現(xiàn)成的作品可以參考無罪案件。律師通常根據(jù)自己的專業(yè)細分領(lǐng)域收集具體犯罪的無罪判決，并總結(jié)無罪判決的要點，以便在實踐中靈活應(yīng)用。收集判決書最全面的網(wǎng)站是最高人民法院主辦的“中國裁判文書網(wǎng)”，也可以使用“無案”網(wǎng)和“北大法寶”網(wǎng)。

目前中國法院的無罪開釋率極低，近幾年一直在持續(xù)下降，大約不到千分之一。但在歐美法院，無罪開釋率一般在25%左右。

但在實踐中，刑事辯護律師為被告人的無罪辯護既是目的，也是策略。只有用無罪辯護的思維和視角，才能最大限度地發(fā)現(xiàn)案件問題，進而選擇不同的策略進行處理。如果辯護律師能找到權(quán)威學(xué)者的觀點和法院的無罪開釋案件，會讓無罪辯護更有正當(dāng)理由。那么，即使法院以各種理由拒絕無罪開釋，也極有可能為了減輕處罰、減輕處罰而變更或降級罪名，達到比認罪更輕的辯護效果，辯護律師將最大限度地保護當(dāng)事人的合法權(quán)益。

要成為中國頂尖的刑事辯護律師，除了閱讀刑法、刑事訴訟法、刑事證據(jù)法方面的文本(權(quán)威理論和案例)外，還需要具備一定的民商法、合同法或行政法方面的法律背景(比如為詐騙犯罪辯護，還需要精讀合同法、民商法方面的權(quán)威教材、權(quán)威學(xué)者的相關(guān)專著、權(quán)威案例)，更重要的是要逐步提高自己在司法實踐中的處理技巧和技巧。這個話題不是一篇短文能說清楚的。

另外，聚焦可以專業(yè)，律師行業(yè)和醫(yī)生行業(yè)一樣，也注重其領(lǐng)域的細化和專業(yè)化。刑事辯護律師必須專注于某一細分領(lǐng)域才能取得巨大成功，如詐騙犯罪辯護、毒品犯罪辯護、職務(wù)犯罪辯護等。，并成為這方面的專家，而不應(yīng)該是“全能律師”。因為一個人的精力是有限的，即使在刑事辯護領(lǐng)域，也是復(fù)雜而深刻的，沒有人能掌握一切。世界上不可能有精通任何刑事案件的律師。所謂“博學(xué)而不精，博學(xué)而不?！本褪沁@個道理。

律師的核心競爭力在于專業(yè)，學(xué)權(quán)威知識才能專業(yè)；同時，只有專注才能專業(yè)。刑事辯護律師在專注于一定細分后，系統(tǒng)地學(xué)習(xí)和體驗該領(lǐng)域的理論和實踐，長期積累該領(lǐng)域的技能和技巧，從而取得巨大成功。

作者簡介:肖律師，重大欺詐案件辯護律師，廣強律師事務(wù)所副主任，欺詐辯護與研究中心主任