隨著近日崔永元通過微博怒撕范冰冰、馮小剛等日漸發(fā)酵，崔永元曝出演藝圈普遍存在“陰陽(yáng)合同”，猶如引爆了一個(gè)行業(yè)的潛規(guī)則地雷。各方對(duì)于明星軼聞的關(guān)注由“花邊”轉(zhuǎn)向了高額片酬，并進(jìn)而引出了“是否通過陰陽(yáng)合同逃稅”等問題。2018年6 月 3 日，國(guó)家稅務(wù)總局表示，已責(zé)成江蘇等地稅務(wù)機(jī)關(guān)依法開展調(diào)查核實(shí)，如發(fā)現(xiàn)有違反稅收法律法規(guī)的行為，將嚴(yán)格依法處理。關(guān)于范冰冰是否逃稅、偷稅、漏稅的問題，相信稅務(wù)機(jī)關(guān)在經(jīng)過調(diào)查之后，會(huì)給出一個(gè)明確結(jié)論。從法律角度而言，“什么是陰陽(yáng)合同”、“陰陽(yáng)合同一般在哪些領(lǐng)域比較常見和高發(fā)”、“陰陽(yáng)合同的效力如何認(rèn)定”等等，恐怕也是許多人高度關(guān)注的問題。

一、“陰陽(yáng)合同”是當(dāng)事人基于特定的目的，就同一事項(xiàng)所訂立的內(nèi)容不一致的合同

《合同法》是民商領(lǐng)域非常重要的法律規(guī)范，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同的內(nèi)容一般包括以下內(nèi)容：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所，標(biāo)的，數(shù)量，質(zhì)量，價(jià)款或報(bào)酬，履行期限、地點(diǎn)與方式，違約責(zé)任，糾紛解決機(jī)制等方面。“陰陽(yáng)合同”并非是我國(guó)《合同法》上的概念，而是現(xiàn)實(shí)當(dāng)中對(duì)于當(dāng)事人基于特定目的而就同一事項(xiàng)所訂立的內(nèi)容不一致的合同。這些內(nèi)容的變化，可以體現(xiàn)為標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、報(bào)酬、履行方式等方面。無論當(dāng)事人基于何種目的，就同一民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系訂立的內(nèi)容存在差異而又并非真實(shí)變更合同時(shí)，即可以認(rèn)為屬于“陰陽(yáng)合同”的情形。

“陰陽(yáng)合同”的基本涵義在于存在一份“陽(yáng)合同”和一份“陰合同”?！瓣?yáng)合同”往往用于公開或者是提交給有關(guān)部門備案的合同，“陰合同”則是當(dāng)事人之間實(shí)際履行的合同，兩者之間存在某些內(nèi)容上的差異。有人指出，我國(guó)的現(xiàn)實(shí)中存在的“陰陽(yáng)合同”概念，是在《招標(biāo)投標(biāo)法》頒行之后才予以明確的。在建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域，“陽(yáng)合同”為建設(shè)單位、施工單位按照《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，依據(jù)發(fā)包方所發(fā)布的招標(biāo)文件所簽訂的、主要用于在建設(shè)工程主管部門備案的《建設(shè)工程施工合同》。在建設(shè)工程施工領(lǐng)域，“陰合同”則是指為了規(guī)避主管部門的監(jiān)督管理而私下簽訂的建設(shè)工程施工合同，且未在建設(shè)工程管理部門進(jìn)行備案或變更登記。這里其實(shí)也沒有明確“陰陽(yáng)合同”的基本概念及其內(nèi)涵，而只是表明“陰陽(yáng)合同”在建設(shè)工程領(lǐng)域的呈現(xiàn)。

我們將“陰陽(yáng)合同”界定為當(dāng)事人基于特殊目的就同一民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系而訂立的內(nèi)容存在差異的合同。這主要涵蓋了以下幾個(gè)方面的特征：當(dāng)事人一致；民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系指向一致；合同的內(nèi)容存在差異；內(nèi)容存在差異是基于特殊目的。因此，“陰陽(yáng)合同”不同于“另行訂立的合同”，也不同于“合同變更”?！瓣庩?yáng)合同”之所以存在，是基于當(dāng)事人之間的特殊目的或是特殊需要。這種特殊目的，可以是“為了向管理部門備案”、“為了規(guī)避監(jiān)管”、“為了少繳或者不繳稅收”、“其他目的”等等。以崔永元所曝光的范冰冰“陰陽(yáng)合同”而言，應(yīng)當(dāng)也是基于上述特殊目的而訂立的內(nèi)容差異的合同。

二、“陰陽(yáng)合同”的常見形態(tài)與常見領(lǐng)域

對(duì)于陰陽(yáng)合同，誠(chéng)如我們前文所述，可以從當(dāng)事人訂立陰陽(yáng)合同的目的予以區(qū)分和歸類。根據(jù)這一邏輯路徑，陰陽(yáng)合同可以分為以下幾類：

1.基于備案需要，備案的合同按照有關(guān)部門的備案要求簽訂的合同為“陽(yáng)合同”；實(shí)際履行的則為不完全符合甚至有違備案要求的“陰合同”；

2.基于規(guī)避監(jiān)管需要，為了通過有關(guān)部門審核而提交的符合審核要求的合同為“陽(yáng)合同”；當(dāng)事人之間實(shí)際履行的則為不符合審核標(biāo)準(zhǔn)、無法達(dá)到審核標(biāo)準(zhǔn)或者違背審核標(biāo)準(zhǔn)的合同為“陰合同”；

3.基于少繳、規(guī)避繳納稅收或費(fèi)用等需要，而實(shí)行在成交價(jià)款等方面實(shí)行差異化的“陰陽(yáng)合同”；[!--empirenews.page--]

4.基于其他目的而就同一民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系訂立的“陰陽(yáng)合同”。

將“陰陽(yáng)合同”從以上方面進(jìn)行簡(jiǎn)要區(qū)分，并非是“陰陽(yáng)合同”只有這些形態(tài)，也不是說陰陽(yáng)合同只能依循這樣的路徑進(jìn)行區(qū)分。我們想要簡(jiǎn)明闡釋的是，這樣一種明快的路徑能夠更好的認(rèn)識(shí)和理解“陰陽(yáng)合同”。從實(shí)務(wù)現(xiàn)象上來看，“陰陽(yáng)合同”較多地存在于以下一些領(lǐng)域：

其一，建設(shè)工程施工領(lǐng)域。在一些人看來，盡管“陰陽(yáng)合同”的現(xiàn)實(shí)早已有之，但從法律術(shù)語(yǔ)推斷出的“陰陽(yáng)合同”則最早出現(xiàn)于《招標(biāo)投標(biāo)法》。之所以在建設(shè)施工領(lǐng)域會(huì)出現(xiàn)“陰陽(yáng)合同”，是與建設(shè)主管部門對(duì)于建設(shè)工程設(shè)計(jì)、施工的嚴(yán)格監(jiān)管不無關(guān)聯(lián)。我國(guó)的有關(guān)法律法規(guī)對(duì)于建設(shè)工程承包主體實(shí)行的是資質(zhì)準(zhǔn)入、招標(biāo)投標(biāo)、全程監(jiān)管模式。建設(shè)工程施工環(huán)節(jié)眾多、流程復(fù)雜，又加上建設(shè)工程的質(zhì)量把控相對(duì)困難，客觀上導(dǎo)致了陰陽(yáng)合同的產(chǎn)生。一些動(dòng)機(jī)不純的建設(shè)施工單位，采行陰陽(yáng)合同的方式逃避主管部門的監(jiān)管。建設(shè)工程施工領(lǐng)域的陰陽(yáng)合同，往往涉及到資質(zhì)資格、工程總量、材料采購(gòu)、工程價(jià)款、結(jié)算方式、工程分包、工程監(jiān)管等多個(gè)方面存在比較鮮明的差異。

其二，二手房買賣的過程中，采用“陰陽(yáng)合同”規(guī)避稅收的情形也是比較常見的。在二手房買賣的過程中，由于各地基本都是采行網(wǎng)簽備案的方式簽訂“網(wǎng)簽合同”，并以此“網(wǎng)簽合同”作為繳納稅收的基準(zhǔn)。因此，在二手房買賣的過程中，買賣雙方在締結(jié)買賣合同的過程中一般會(huì)采用“陰陽(yáng)合同”。這種陰陽(yáng)合同，往往在房屋總價(jià)以及房屋價(jià)格構(gòu)成等方面有所差異，比如將房?jī)r(jià)的一部分作為裝修、將總價(jià)有意做低等等，其最核心的目的在于少繳稅甚至是規(guī)避繳稅。

其三，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，陰陽(yáng)合同也是比較常見的。股權(quán)的變更，屬于必須辦理變更登記的事項(xiàng)。如果股權(quán)有所增值，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方在出讓股權(quán)之后，需要按照有關(guān)規(guī)定繳納契稅和所得稅。如果股權(quán)增值比較明顯，是要繳納比較多的所得稅的?，F(xiàn)在實(shí)務(wù)當(dāng)中的股權(quán)變更，公司登記管理部門在辦理變更登記之時(shí)，如果股權(quán)增值明顯，完稅證明也逐步成了“登記管理部門要求提供的其他材料”。因此，股轉(zhuǎn)雙方為了少繳稅或者規(guī)避繳稅，往往采行在股權(quán)價(jià)款有差異的陰陽(yáng)合同，在公司登記管理部門備案的合同價(jià)款較低，而雙方當(dāng)事人實(shí)際履行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款則要高。

其四，演出服務(wù)合同。在影視從業(yè)人員所簽訂的演出合同，如此次崔永元所曝料出來的，“抽屜里還有一大堆這樣的合同”。這也表明，在演藝圈采行陰陽(yáng)合同恐怕也不是一日兩日了。演藝事業(yè)屬于文化創(chuàng)新領(lǐng)域，盡管各地有各種減稅、免稅獎(jiǎng)勵(lì)措施，但因?yàn)檠莩鋈藛T的高額片酬而更為受人關(guān)注。以崔永元所曝料的“范冰冰 4 天 6000 萬元”的合同為例，如果真的屬實(shí)，根據(jù)《個(gè)人所得稅法》的規(guī)定，是需要繳納非常高的所得稅的。盡管，就稅收的角度而言，完全可以約定是“稅后”還是“稅前”收入。在我國(guó)，目前似乎并沒有相關(guān)法律規(guī)定“演出服務(wù)”合同需要進(jìn)行相應(yīng)備案，因此，如果演出服務(wù)合同需要采行陰陽(yáng)合同的話，那恐怕其主要目的即在于“避稅”。

其五，知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的陰陽(yáng)合同。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域采行陰陽(yáng)合同，可能有基于備案和“合理避稅”的雙重需要。最為知名的為娃哈哈與達(dá)能公司之間的商標(biāo)權(quán)糾紛。無論是對(duì)于專利申請(qǐng)權(quán)、專利許可、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓、著作權(quán)糾紛、商業(yè)秘密保護(hù)等方面，都可能采行陰陽(yáng)合同以實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人之間某種特定目的。

以上方面，是比較常見的采行陰陽(yáng)合同的領(lǐng)域。事實(shí)上，從合同的角度而言，只要是關(guān)于訂立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合同，都有可能存在陰陽(yáng)合同的情形。這些陰陽(yáng)合同的存在，也往往導(dǎo)致了許多糾紛，在這些糾紛中，最為核心的焦點(diǎn)在于“如何確定合同的效力”問題。

三、“陰陽(yáng)合同”的法律效力問題

“陰陽(yáng)合同”是存在較大的法律上的風(fēng)險(xiǎn)的。一旦發(fā)生糾紛，支付價(jià)款的一方往往提出按價(jià)款較小的合同履行，收款的一方則無疑主張按照價(jià)款較大的合同才是真實(shí)意思表示。而事實(shí)上，如何確定“陰陽(yáng)合同”的效力，也是司法實(shí)踐中的難題。[!--empirenews.page--]

根據(jù)我國(guó)《合同法》所確立的合同效力規(guī)則，依法成立的合同，自成立時(shí)生效，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。與此同時(shí)，我國(guó)的合同法也確立了附生效期限、附生效條件，無民事行為能力和限制民事行為能力人訂立的合同的效力問題等效力規(guī)則。在這一系列確定合同效力的規(guī)則中，并沒有直接涉及陰陽(yáng)合同的效力規(guī)則。因此，對(duì)于陰陽(yáng)合同的法律效力的認(rèn)定，只能結(jié)合合同法的基本理念、基本原則、基本規(guī)則來予以確認(rèn)。

結(jié)合我們的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，可以從以下路徑來確立陰陽(yáng)合同的效力：

（1）對(duì)于時(shí)間上存在先后關(guān)系的“陰陽(yáng)合同”，以“后合同”覆蓋“前合同”確認(rèn)真實(shí)意思表示。這個(gè)相對(duì)比較好解決，在雙方當(dāng)事人都缺乏證據(jù)證明哪一份合同為“真實(shí)意思表示”的情況下，可以采行后合同覆蓋前合同來確立陰陽(yáng)合同的效力問題。在綜合各方證據(jù)不能認(rèn)定陰陽(yáng)合同效力的情形之下，一般認(rèn)為，其后的意思表示，已經(jīng)吸納和覆蓋了前合同的相關(guān)意思表示。這樣至少可以認(rèn)為貫徹了民事法律關(guān)系中的公平原則。

（2）綜合各方證據(jù)和意思表示，綜合認(rèn)定陰合同或陽(yáng)合同的效力。合同乃是具備民事行為能力的主體所做出的不違背法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的真實(shí)意思表示的合意。因此，無論是“陰合同”還是“陽(yáng)合同”，都是當(dāng)事各方的意思表示。但是，從邏輯、經(jīng)驗(yàn)和法律規(guī)則來論證時(shí)，相同的民事主體在同一民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系中，應(yīng)當(dāng)只有一個(gè)意思表示為“真的意思”。因此，在確認(rèn)陰陽(yáng)合同的法律效力的過程中，如果結(jié)合有關(guān)證據(jù)能夠確認(rèn)其中的一份合同為“雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示”，我們認(rèn)為，可以通過證據(jù)認(rèn)定規(guī)則來確認(rèn)該份合同的效力。

（3）對(duì)于法律法規(guī)明確經(jīng)過行政主管部門審核生效的合同，如果出現(xiàn)陰陽(yáng)合同，確認(rèn)向有關(guān)主管部門提交的經(jīng)審核的合同的效力，似乎更為符合法律的期待?！逗贤ā匪氖臈l明確規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。因此，在一些陰陽(yáng)合同的效力認(rèn)定時(shí)，如果該合同系經(jīng)由法律、行政法規(guī)規(guī)定的部門審核作為生效條件的，應(yīng)該確認(rèn)向有關(guān)部門提交的合同的法律效力。這一點(diǎn)，在《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中予以了明確。該解釋第 21 條規(guī)定，“以備案中中標(biāo)合同作為結(jié)算工程款的依據(jù)”。中外合作經(jīng)營(yíng)合同、中外合資經(jīng)營(yíng)合同、中外合作勘探合同等，也應(yīng)該適用該規(guī)則確認(rèn)合同的法律效力。

（4）對(duì)于需要經(jīng)由行政機(jī)關(guān)備案登記的事項(xiàng)中的“陰陽(yáng)合同”，需要區(qū)別對(duì)待。在實(shí)務(wù)當(dāng)中，比如在二手房買賣、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等過程中，對(duì)于行政主管部門有較強(qiáng)的監(jiān)管意愿和明確的政策規(guī)制要求的，應(yīng)該在綜合認(rèn)定證據(jù)的基礎(chǔ)上，傾向確認(rèn)“實(shí)際備案”的合同的法律效力。對(duì)于股權(quán)變更登記等更加傾向于形式審查的“備案登記”，可以確認(rèn)對(duì)出讓方有利的合同的效力。因?yàn)楦鶕?jù)一般的生活邏輯，民事主體在做出民事行為時(shí)一般不會(huì)以損害己方利益做出某一意思表示或某一行為。

（5）以合同法第五十二條作為認(rèn)定“陰陽(yáng)合同”法律效力的規(guī)范依據(jù)。陰陽(yáng)合同的法律效力，實(shí)際上是要“二者居其一”，只能確認(rèn)確認(rèn)其中一份合同的法律效力?！逗贤ā返谖迨l，是通過否定其中一份合同的法律效力，從而確立另一份合同法律效力。如果有證據(jù)證明存在合同法第五十二條的合同無效的情形，能夠確認(rèn)其中一份合同無效，從糾紛解決的思路，就可以依照另一份合同來要求當(dāng)事人履行。這種思路，也是許多陰陽(yáng)合同在實(shí)務(wù)當(dāng)中進(jìn)行效力考辨重要方式。

對(duì)于演藝明星的“陰陽(yáng)（大?。┖贤倍裕绻贤s定了其收入為稅后收入，那可能并不存在逃稅、偷稅、漏稅情形。如果其約定的收入為稅前收入，那演藝明星作為納稅義務(wù)人，無疑需要向稅務(wù)部門自行申報(bào)、繳納個(gè)人所得稅。如果其關(guān)于演藝收入、稅收繳納方式等存在“陰陽(yáng)合同”，其應(yīng)該以實(shí)際取得的收入作為納稅基準(zhǔn)，但就其與制片方的糾紛及違約責(zé)任而言，則需要確認(rèn)“陰合同”或者是“陽(yáng)合同”的法律效力。

來源：知乎日?qǐng)?bào)