取保候?qū)彏槭裁措y？

取保候?qū)彏槭裁措y？

在我國(guó)目前的刑事司法實(shí)踐中，最難的是無罪釋放，其次是取保候?qū)彙?/p>

香港拍的很多電影都會(huì)有這樣一個(gè)場(chǎng)景:犯罪分子前腳剛進(jìn)派出所，后面跟著律師，律師給派出所提供保險(xiǎn)或者保證金。辦案的警察雖然不甘心，也不愿意，但是可以通過社會(huì)關(guān)系找到相應(yīng)的擔(dān)保人或者提供相應(yīng)金額的保證金，所以只能盯著眼睛在那里吹胡子瞪眼，讓別人西裝革履瀟灑的離開，抽著雪。

這讓人覺得，不管你犯了多少罪，只要你沒有被法院定罪，沒有找到擔(dān)保人，沒有交過保證金，你還是可以在外面呼吸到新鮮的空空氣的。

其實(shí)是一樣的。在香港，除了叛國(guó)罪和謀殺罪，不允許保釋，大部分犯罪嫌疑人或被告人可以保釋，保釋申請(qǐng)會(huì)得到批準(zhǔn)，保釋會(huì)配合調(diào)查，接受審判。

有的時(shí)候，如果被告被一審法院認(rèn)定有罪，不服一審法院的判決，提出上訴，同時(shí)在上訴期間申請(qǐng)取保候?qū)?，一審法院也?huì)無誤地予以準(zhǔn)許。這種極端情況在香港被稱為“取保候?qū)彙薄?/p>

毫無疑問，在香港，允許保釋是原則，不允許保釋是例外。

那么，中國(guó)大陸的情況如何？

在中國(guó)大陸，沒有保釋的法律概念，也不可能談?wù)撍^的公安機(jī)關(guān)人員保釋。但《刑事訴訟法》第六十四條規(guī)定，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)可以根據(jù)案件情況，對(duì)犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行拘留、取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住。在法律效力上，取保候?qū)忣愃朴谌”：驅(qū)彙?/p>

那么，取保候?qū)彽纳暾?qǐng)是什么呢？

關(guān)于取保候?qū)彽倪m用比例，官方?jīng)]有公布數(shù)據(jù)。實(shí)踐中，犯罪嫌疑人、其近親屬或辯護(hù)律師向辦案機(jī)關(guān)提出的取保候?qū)徤暾?qǐng)大多被拋入海中，沒有任何消息。

在實(shí)踐中，公安機(jī)關(guān)將案件提交檢察院批準(zhǔn)逮捕。經(jīng)審查，檢察院認(rèn)為案件證據(jù)不足或者不構(gòu)成犯罪，不批準(zhǔn)公安機(jī)關(guān)逮捕申請(qǐng)的，公安機(jī)關(guān)將不得不將刑事拘留改為取保候?qū)彙?/p>

我們?cè)?jīng)處理過一個(gè)客戶被非法開采的案例:客戶是誠(chéng)實(shí)的，是一家礦業(yè)公司的員工。60多歲，患糖尿病多年，高血壓，在看守所暈倒，因血壓?jiǎn)栴}被辦案民警送到當(dāng)?shù)厥嗅t(yī)院檢查診斷治療。當(dāng)事人家屬極度擔(dān)心，不得不向接待民警下跪。我們多次為他申請(qǐng)取保候?qū)?，但都拒絕批準(zhǔn)。

可以說在現(xiàn)在的中國(guó)，取保候?qū)徍茈y。在當(dāng)今中國(guó)，逮捕是原則，取保候?qū)徥抢狻?/p>

為什么會(huì)這樣？

這與辦案機(jī)關(guān)用逮捕代替?zhèn)刹?，過于依賴口供有關(guān)；與法治不完善、無罪推定觀念有關(guān)。在我國(guó)，取保候?qū)徶皇且环N強(qiáng)制措施，對(duì)人身自由的限制比拘留、逮捕更為溫和。依法設(shè)置取保候?qū)徶贫鹊哪康牟皇菫榱舜_認(rèn)和保護(hù)公民的人身自由權(quán)，而是為了保證辦案機(jī)關(guān)有效行使審判權(quán)，保證刑事訴訟的順利進(jìn)行。

我們承認(rèn)，偵查機(jī)關(guān)在做出取保候?qū)彽臎Q定時(shí)，確實(shí)要面臨很多風(fēng)險(xiǎn)，害怕犯罪嫌疑人私下接觸證人，再次傷害被害人，畏罪潛逃等。

但是，偵查機(jī)關(guān)也應(yīng)當(dāng)牢記，在法院宣告犯罪嫌疑人有罪之前，他是無罪的；他們既然是無辜的，就應(yīng)該享有自由權(quán)，除非偵查機(jī)關(guān)能夠提供充分有力的證據(jù)證明他們必須被拘留，犯罪嫌疑人不需要提供證據(jù)證明他們?yōu)槭裁磻?yīng)該繼續(xù)享有自由。

偵查機(jī)關(guān)必須在順利進(jìn)行刑事訴訟和保護(hù)公民普遍和絕對(duì)的人身自由之間找到平衡。他們絕不能因?yàn)榕紶柕臎Q策失誤而忘記保護(hù)公民普遍的、絕對(duì)的人身自由的法治理念，使得一些小偷和大盜以不光彩的手段加以利用，進(jìn)而緊緊關(guān)上取保候?qū)彽拇箝T。

由于對(duì)取保候?qū)彽纳暾?qǐng)缺乏了解，一些犯罪嫌疑人的親屬在急于取保候?qū)彆r(shí)會(huì)犯大錯(cuò)誤:

犯罪嫌疑人的一些親戚急于找擔(dān)保人，到處找人找關(guān)系，花錢如流水，最后銀行存款見底，房子賣了，人還在里面。

犯罪嫌疑人的部分親屬急于取保候?qū)?，?huì)被專門從事取保候?qū)?、取保候?qū)徛矢叩摹爸淌罗q護(hù)律師”所欺騙。這些“律師”，在收到“律師費(fèi)”后，假裝隨便寫一份取保候?qū)徤暾?qǐng)書交給公安機(jī)關(guān)，就沒有下文了。最后當(dāng)事人被捕，親戚上門，這些“律師”開始忽悠他們。當(dāng)事人之所以被抓，是因?yàn)檫@個(gè)案子比較特殊，我和檢察院的某個(gè)人很熟。這個(gè)案子被檢察院審查起訴后，我會(huì)幫你把人撈出來。

犯罪嫌疑人的一些親屬急于得到擔(dān)保人，會(huì)被“認(rèn)識(shí)公安局領(lǐng)導(dǎo)”的“律師”所欺騙。這些“律師”，在了解案情或者收到內(nèi)幕消息后，知道這個(gè)案子極有可能不被抓，而且會(huì)告訴當(dāng)事人家屬，我在公安局認(rèn)識(shí)一個(gè)人，你給我50萬，我?guī)湍惆堰@件事了結(jié)，然后什么都不做，在那里等消息。如果黨被放出來，跟家人吹牛，這是他的功勞；如果當(dāng)事人被抓了，他會(huì)忽悠家人，說我在檢察院還有熟人。在審查起訴階段，我會(huì)請(qǐng)他出面幫你把人撈出來。你應(yīng)該先把錢放在我這里，這是審查起訴階段需要的。

對(duì)取保候?qū)彽纳暾?qǐng)有了一定的了解之后，就不要再執(zhí)著于這些“霧里看花，水里看月”了。在目前的中國(guó)，立案?jìng)刹榈谋O(jiān)管往往來自于浮云，公安機(jī)關(guān)是一氣呵成。一個(gè)人說了算，公安系統(tǒng)負(fù)責(zé)刑偵的一個(gè)副局長(zhǎng)可以根據(jù)職權(quán)決定是否拘留一個(gè)人。

事實(shí)上，公安機(jī)關(guān)拘留一個(gè)人后，即使發(fā)現(xiàn)他很可能沒有犯罪事實(shí)，公安機(jī)關(guān)也不太可能取保候?qū)彙?/p>

為什么會(huì)這樣？

決定拘留人的是公安機(jī)關(guān)，決定釋放人的也是公安機(jī)關(guān)。這不是變相要求公安機(jī)關(guān)承認(rèn)自己做錯(cuò)了案件嗎？反正被刑事拘留后，證明沒有犯罪事實(shí)或者證據(jù)不足沒有逮捕，最后公安機(jī)關(guān)釋放。不是錯(cuò)案，也不必承擔(dān)法律責(zé)任或國(guó)家賠償。為什么要放出來？

這會(huì)導(dǎo)致一個(gè)極其詭異的現(xiàn)象，就是公安機(jī)關(guān)如果拘留了一個(gè)人，發(fā)現(xiàn)沒有犯罪事實(shí)，就會(huì)繼續(xù)拘留，而不是主動(dòng)釋放。在羈押期即將屆滿時(shí)，公安機(jī)關(guān)將案件提交檢察院批準(zhǔn)逮捕，將這個(gè)燙手山芋拋給檢察院，檢察院不批準(zhǔn)逮捕的，予以釋放；檢察院批準(zhǔn)逮捕的，強(qiáng)制措施改為逮捕。

如果案件有正當(dāng)理由，正確的做法應(yīng)該是聘請(qǐng)律師依法斗爭(zhēng)到底。公安機(jī)關(guān)將案件提交檢察院批準(zhǔn)逮捕時(shí)，律師向檢察院偵查監(jiān)督科提交律師意見，向檢察院說明犯罪嫌疑人的行為不構(gòu)成犯罪或者現(xiàn)有證據(jù)不足以證明犯罪嫌疑人有犯罪行為，從而阻止檢察院批準(zhǔn)公安機(jī)關(guān)的逮捕申請(qǐng)。

對(duì)于辯護(hù)律師提交的帶有法律意見的批捕申請(qǐng)，檢察院基本會(huì)考慮辯護(hù)律師提交的律師意見，通常謹(jǐn)慎的做法是是否批捕。

一般來說，在合理的情況下，如果當(dāng)事人委托有職業(yè)道德的刑事律師，取保候?qū)徱暻闆r而定，也有可能無罪釋放。