第一，寫在前面

由于越來越多的企業(yè)無力償還債務(wù)，國家號(hào)召債權(quán)人將其債權(quán)轉(zhuǎn)換為股權(quán)，即債轉(zhuǎn)股，以減輕債務(wù)人的還款壓力，幫助企業(yè)減輕還款壓力。但是，在實(shí)踐中，債轉(zhuǎn)股是如何適用的呢？本文試圖從法律基礎(chǔ)和司法實(shí)踐兩個(gè)方面對(duì)債轉(zhuǎn)股的運(yùn)作進(jìn)行初步探討。

本文討論的“債轉(zhuǎn)股”僅針對(duì)在我國設(shè)立的有限公司或股份公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)是合法的、程序性的，因?yàn)楦鲜袌龌鸵馑甲灾蔚脑瓌t，更具有普遍性。

二、有限責(zé)任公司債轉(zhuǎn)股的法律規(guī)定

01

2014年3月1日《公司注冊資本登記條例》

第七條債權(quán)人可以將其依法享有的對(duì)在中國境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)轉(zhuǎn)為該公司的股權(quán)。轉(zhuǎn)讓給公司股權(quán)的債權(quán)應(yīng)符合下列情況之一:

第二條本辦法所稱債轉(zhuǎn)股，是指債權(quán)人將其對(duì)中國境內(nèi)依法設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司(以下簡稱公司)的債務(wù)轉(zhuǎn)換為公司股權(quán)，增加公司注冊資本的行為。

第三條有下列情形之一的債轉(zhuǎn)股登記管理，適用本辦法:

1.債權(quán)的合法性:用于出資的債權(quán)應(yīng)當(dāng)明確、真實(shí)、合法，包括已經(jīng)履行全部義務(wù)的債權(quán)，或者經(jīng)生效判決確認(rèn)的債權(quán)，或者經(jīng)人民法院認(rèn)可的和解債權(quán)。

2.計(jì)價(jià)與定價(jià):債權(quán)應(yīng)屬于可轉(zhuǎn)讓的、可以貨幣計(jì)價(jià)的債權(quán)，應(yīng)履行評(píng)估程序。

3.股東批準(zhǔn):既然債轉(zhuǎn)股只能用于增資，那么就要遵守公司法中的增資審批流程。

4.使用限制:只能用于增資，股東與公司之間的借款不能抵消股東原有的出資義務(wù)。

四、債轉(zhuǎn)股在司法實(shí)踐中的效力

1.不支持債轉(zhuǎn)股:債權(quán)本金不明，未經(jīng)評(píng)估定價(jià)，未經(jīng)股東決議批準(zhǔn)，不承認(rèn)出資有效。

在恒力水電開發(fā)有限公司與陳XX股東出資糾紛二審案件[(2017)云33第114號(hào)]中，法院認(rèn)為，根據(jù)《公司法》第二十七條規(guī)定，貨幣出資與非貨幣出資(含債轉(zhuǎn)股)存在巨大差異:...以非貨幣形式出資的，需評(píng)估作價(jià)，變更權(quán)屬登記。本案中，被告恒力公司向六家第三方追加502萬元股份，屬于公司成立后經(jīng)營過程中新增的資本。是以“債轉(zhuǎn)股”非貨幣出資形式的增資，需要更嚴(yán)格的預(yù)核程序。

公司以“債轉(zhuǎn)股”形式增資擴(kuò)股，只有滿足以下條件才有效:一是債轉(zhuǎn)股應(yīng)明確、合法、真實(shí)。本案中，六個(gè)第三方的債權(quán)502萬元主要來源于陳* *履行三個(gè)合同后產(chǎn)生的利稅。公司和陳* *談妥了嗎？陳* *盈利嗎？結(jié)算過程及其結(jié)果是否得到公司全體股東代表的認(rèn)可？被告和第三人未提供相應(yīng)證據(jù)證明上述事實(shí)。第二，轉(zhuǎn)換債權(quán)必須由評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估和定價(jià)。本案中，沒有相應(yīng)的證據(jù)證明六個(gè)第三方共計(jì)502萬元的債權(quán)在轉(zhuǎn)換為股份前是否經(jīng)過有資質(zhì)的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)評(píng)估定價(jià)。第三，公司新增資本必須經(jīng)過股東大會(huì)表決。本案中，公司為陳XX等六個(gè)第三人增加股份502萬股時(shí)，是否召開了股東會(huì)，是否經(jīng)股東會(huì)三分之二表決權(quán)的股東通過，并無相應(yīng)證據(jù)。因此，本院確認(rèn)，被告恒力公司向陳XX等六家第三方增資502萬元的決定和行為無效。

2.不支持債轉(zhuǎn)股:債權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)證明合同債務(wù)已經(jīng)形成，否則投資行為不視為有效，股東仍應(yīng)補(bǔ)足出資義務(wù)。

成都市晉江區(qū)人民法院審理的李*與* *智能公司股東出資糾紛再審[(2017)川0104民載4號(hào)]一案，認(rèn)為李*主張向* *智能公司出借人民幣200萬元以上，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。在再審過程中，李*提交了4份《李*向* *智能公司借款明細(xì)》、2013年11月21日的確認(rèn)函和2015年1月5日的詢證函，用以支持其向* *智能公司借款200多萬元的主張，但其沒有銀行流通支付證明予以證明。李*債轉(zhuǎn)股的主張是否成立。國家工商行政管理局《公司債轉(zhuǎn)股登記管理辦法》第九條規(guī)定:“公司將債務(wù)轉(zhuǎn)為股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更注冊資本和實(shí)收資本登記。公司其他登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)一并申請(qǐng)變更登記?！庇捎诶?沒有證據(jù)證明其債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的主張按照上述規(guī)定申請(qǐng)變更登記，李*債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的主張缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，不能成立。

3.不支持債轉(zhuǎn)股:未經(jīng)股東會(huì)同意，股東向公司借款不得抵消股東的出資義務(wù)。

日照市中級(jí)人民法院審理的* *能源物資有限公司與公司[(2018)魯11第2441號(hào)]股東出資糾紛案認(rèn)為，《公司注冊資本登記管理?xiàng)l例》第七條規(guī)定:“債權(quán)人可以將其對(duì)在中國境內(nèi)設(shè)立的公司依法享有的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。...債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)增加注冊資本?！睆谋疽?guī)定的內(nèi)容來看，呂薇公司對(duì)莒縣公司的債權(quán)只能轉(zhuǎn)化為公司的增資，不能直接抵銷其對(duì)莒縣公司的出資義務(wù)。此外，呂薇公司對(duì)莒縣公司的債權(quán)與其應(yīng)繳納的注冊資本不同。將貸款借給莒縣公司后，呂薇公司有權(quán)要求莒縣公司按期償還貸款。但呂薇公司繳納注冊資本受《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》和莒縣呂薇環(huán)保科技有限公司章程的約束，是否可以延期、豁免或抵銷，必須通過莒縣公司股東會(huì)決議程序決定。因此，在呂薇公司不能證明其轉(zhuǎn)貸款至注冊資本的意見已獲莒縣公司股東會(huì)批準(zhǔn)的情況下，其向莒縣公司的貸款不一定能抵消其應(yīng)向莒縣公司支付的注冊資本，不能成立呂薇公司關(guān)于其已按期支付二期注冊資本300萬元的上訴意見，本院不予支持。

4.支持債轉(zhuǎn)股:在債轉(zhuǎn)股過程中，依法評(píng)估的法定債權(quán)增資，經(jīng)股東會(huì)決議通過后，確認(rèn)為有效增資。

青海省高級(jí)人民法院審理的天沃公司與西寧王華公司【2017】慶審字第329號(hào)】股東出資糾紛再審案件，經(jīng)審查認(rèn)為王華公司出資是否到位。2013年12月10日，王華公司與王新公司根據(jù)包頭市德中資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所出具的《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告(2013)第152號(hào)》簽訂了債轉(zhuǎn)股協(xié)議，協(xié)議約定王華公司轉(zhuǎn)股至王新公司的債務(wù)總額為90000萬元，王華公司支付了90000萬元。王新公司股東會(huì)決議，王華公司將其對(duì)王新公司的債務(wù)轉(zhuǎn)換為90000萬元的股權(quán)，注冊資本由40000萬元增加到13000萬元，實(shí)收資本由40000萬元增加到13000萬元。2013年12月26日，包頭高辛?xí)?jì)師事務(wù)所出具了債轉(zhuǎn)股驗(yàn)資報(bào)告，2014年3月12日，王新公司辦理了增加注冊資本的變更登記，2014年4月21日，中國建華會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具了審計(jì)報(bào)告。根據(jù)西寧王華公司提交的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、驗(yàn)資報(bào)告、審計(jì)報(bào)告及承兌匯票，可以證明西寧王華公司已履行出資義務(wù)，并已辦理工商變更登記手續(xù)。天沃公司雖然懷疑王華公司提交的證據(jù)，但無法提交反駁證據(jù)證明王華公司沒有出資或出資不到位的事實(shí)。

動(dòng)詞 （verb的縮寫）總結(jié)

目前，根據(jù)我國法律法規(guī)，債權(quán)出資只能用于增資，不能用于原出資。根據(jù)判例法，債權(quán)出資的有效性很可能因債權(quán)的真實(shí)性、合法性受到質(zhì)疑，增資將被判定無效。

給債權(quán)人的建議:如果債權(quán)人(如供應(yīng)商或借款人)確實(shí)對(duì)公司有巨額債務(wù)，公司無力償還但又是資產(chǎn)良好的投資標(biāo)的，債權(quán)人如果想通過債轉(zhuǎn)股的方式參與公司的經(jīng)營管理，應(yīng)滿足以下條件，即，

1.債權(quán)清晰、真實(shí)、合法，符合《公司注冊資本登記條例》第七條的規(guī)定。

2.債權(quán)由有資質(zhì)的評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估定價(jià)。

3.本次增資已獲合法有效的股東會(huì)決議通過。

4.債權(quán)只能用于股權(quán)增資，不能用于原出資。

最后，帶債權(quán)增資完成后，應(yīng)及時(shí)辦理工商變更登記，取得股東權(quán)利公示效果。

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