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一、商業(yè)秘密的概念和構(gòu)成要素

1.《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知，能夠?yàn)闄?quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性，并已被權(quán)利人保密的技術(shù)信息和商業(yè)信息。

2.要素:“不為公眾所知”、“價值”和“保密措施”

二、商業(yè)秘密的類型

《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，商業(yè)秘密包括符合特定條件的技術(shù)信息和商業(yè)信息。

1.技術(shù)信息:包括設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制造工藝和制造方法。包括完整的技術(shù)方案、開發(fā)過程中階段性的技術(shù)成果和獲得的有價值的技術(shù)數(shù)據(jù)，以及針對技術(shù)問題的技術(shù)訣竅。

2.商業(yè)信息:商業(yè)信息包括商業(yè)戰(zhàn)略、管理訣竅、客戶名單(具體內(nèi)容如交易習(xí)慣、客戶獨(dú)特需求、客戶對商品需求的時間規(guī)律、交易價格底線等。)，來源信息，產(chǎn)銷策略，招投標(biāo)文件中的標(biāo)底價格等。

所有符合《反不正當(dāng)競爭法》要求的技術(shù)信息和商業(yè)信息都是商業(yè)秘密，受法律保護(hù)。

第三，泄露商業(yè)秘密的方式

1、離職或在職員工泄密

一些掌握了企業(yè)重要商業(yè)秘密的關(guān)鍵員工，往往會因?yàn)楦鞣N原因離開原企業(yè)，然后跳槽到同行業(yè)的其他企業(yè)，或者在同行業(yè)或類似行業(yè)創(chuàng)辦自己的企業(yè)，直接造成原企業(yè)商業(yè)秘密的流失。個別員工經(jīng)不起利益的誘惑，把自己的商業(yè)秘密泄露給別人。

2.工業(yè)(商業(yè))間諜

越來越多的公司，甚至是國際聲譽(yù)良好的公司，利用工業(yè)(商業(yè))間諜非法獲取競爭對手的商業(yè)秘密。

3.在接受外來人員的采訪、訪問、調(diào)查和實(shí)習(xí)時的疏忽

面試，拜訪等。有助于改善企業(yè)的公眾形象，但同時也是泄露商業(yè)秘密的重要渠道。

4.供應(yīng)商和客戶

即使是最有信譽(yù)的供應(yīng)商也可能是泄露商業(yè)秘密的潛在危險來源，尤其是關(guān)鍵供應(yīng)商。

5.技術(shù)作品的公開出版和演講

很多專業(yè)人士愿意把自己最先進(jìn)的研究成果告訴技術(shù)同行，也就是說他們在這個領(lǐng)域的學(xué)術(shù)地位和專業(yè)聲望。但也意味著該信息已經(jīng)進(jìn)入公有領(lǐng)域，企業(yè)永遠(yuǎn)無法主張?jiān)撋虡I(yè)秘密的所有權(quán)。

6.廣告和貿(mào)易展覽

通過廣告或展覽對新開發(fā)的技術(shù)進(jìn)行解釋和描述，就是向公眾披露。從法律上講，是剝奪或損害企業(yè)獲得商業(yè)秘密保護(hù)的權(quán)利。

7.不重視廢物秘密載體的管理

除了正式的文件和資料，商業(yè)秘密也存在于最容易被忽視的廢舊電腦磁盤、辦公廢紙、工業(yè)廢料等廢舊載體中。

四.商業(yè)秘密保護(hù)的應(yīng)對策略

1、企業(yè)需要提高保護(hù)意識，加強(qiáng)保護(hù)措施，防止商業(yè)秘密泄露。

企業(yè)和企業(yè)中的員工首先要加強(qiáng)對商業(yè)秘密的認(rèn)識，主觀上認(rèn)同自己的商業(yè)秘密。在法學(xué)理論中，商業(yè)秘密的概念是主觀秘密和客觀秘密的統(tǒng)一。如果企業(yè)本身主觀上并不認(rèn)為某一信息是商業(yè)秘密，那么客觀上就不可能強(qiáng)調(diào)該信息是商業(yè)秘密。比如一個企業(yè)以廣告的形式公布了應(yīng)該向某些特定客戶提供的優(yōu)惠價格，這個報價就不是商業(yè)秘密，因?yàn)槠髽I(yè)主觀上不同意這是秘密，否則就不能廣泛宣傳。在主觀認(rèn)定的基礎(chǔ)上，企業(yè)必須加強(qiáng)相關(guān)保障措施。

常見的安全措施包括:企業(yè)內(nèi)部的隔離措施(如建立安全庫、建立電子監(jiān)控裝置、限制來訪者或客戶接觸核心樣品或生產(chǎn)工具等。);減少員工的業(yè)務(wù)知識(即把員工掌握的信息控制在必要的范圍內(nèi)，盡量減少員工了解其他業(yè)務(wù)信息的機(jī)會)；文件的保存和銷毀；嚴(yán)格控制對外發(fā)布數(shù)據(jù)的程序。總之，對于企業(yè)來說，一定要時刻提醒自己的員工和相關(guān)訪客:“這是商業(yè)秘密，請不要查詢或泄露！”企業(yè)應(yīng)建立內(nèi)部保密制度，并告知所有員工。企業(yè)內(nèi)部的一切保密措施，既能加強(qiáng)內(nèi)部人員對商業(yè)秘密的主觀認(rèn)定，又能客觀反映商業(yè)秘密的保密性。這為商業(yè)秘密的保護(hù)提供了基本依據(jù)。

2.凡涉及企業(yè)商業(yè)秘密的交易合同或協(xié)議，均應(yīng)附有“保密條款”。所謂“保密條款”，就是以合同的形式給對方增加保密義務(wù)。這種保密義務(wù)通常是對等的。如果合同的另一方泄露了我們因簽訂和履行合同而獲得的商業(yè)秘密，將構(gòu)成違約，并承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。需要保密條款的常見合同包括:銷售合同、服務(wù)合同、中介合同、加工合同等。

3.與員工簽訂保密協(xié)議和競業(yè)禁止協(xié)議。簽訂保密協(xié)議的目的是防止員工在合同期內(nèi)泄露自己掌握的企業(yè)秘密。簽署競業(yè)限制協(xié)議的目的是防止離職人員利用其掌握的商業(yè)秘密與企業(yè)競爭。

然而，企業(yè)對簽署競業(yè)限制有許多誤解。他們認(rèn)為只要規(guī)定離職后一定時間內(nèi)不與企業(yè)競爭，一切都好，但在薪酬上不會達(dá)成一致。合同應(yīng)遵循公平合理的原則。如果企業(yè)單方面限制離職員工的就業(yè)權(quán)利，離職員工沒有從這一義務(wù)中獲得任何權(quán)利，那么這一規(guī)定是不公平的。在實(shí)踐中，法院通常認(rèn)為這種不競爭協(xié)議無效。既然這樣的協(xié)議是無效的，當(dāng)然不能起到防止商業(yè)秘密泄露的作用。如果需要簽訂競業(yè)限制協(xié)議，必須支付一定的賠償金。

動詞 （verb的縮寫）侵犯商業(yè)秘密的救濟(jì)途徑

1.通過協(xié)商解決。商業(yè)秘密糾紛是民事糾紛。企業(yè)單位的商業(yè)秘密受到侵害時，被侵害人可以與侵權(quán)人協(xié)商，要求其停止侵害，并給予適當(dāng)補(bǔ)償，以維護(hù)其合法權(quán)益。

2.向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。

企業(yè)商業(yè)秘密受到侵害的，企業(yè)與侵權(quán)人之前已經(jīng)簽訂合同，雙方自愿達(dá)成仲裁協(xié)議的，可以根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》向當(dāng)?shù)刂俨脵C(jī)構(gòu)或者雙方仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。但是如果沒有仲裁協(xié)議，就不能申請仲裁。有仲裁協(xié)議的，不能向人民法院提起訴訟。仲裁實(shí)行終審制。裁決作出后，不能就同一爭議申請仲裁或向人民法院提起訴訟。

企業(yè)之間因勞動爭議或簽訂《勞動合同》的員工擅自跳槽、竊取企業(yè)商業(yè)秘密、侵犯企業(yè)利益而發(fā)生爭議的，企業(yè)可根據(jù)《中華人民共和國勞動爭議處理?xiàng)l例》向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會申請仲裁。對仲裁裁決不服的，可以在十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

3.向工商行政管理部門投訴。

《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第三條規(guī)定:“縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行監(jiān)督檢查?！币蚯謾?quán)人不當(dāng)行為侵犯企業(yè)商業(yè)秘密的，可以按上述規(guī)定向縣級以上工商行政管理部門投訴。

4、向人民法院起訴。

根據(jù)《刑法》、《合同法》、《反不正當(dāng)競爭法》等法律法規(guī)，企業(yè)的商業(yè)秘密受到侵犯，可以直接向人民法院提起訴訟。一般來說，應(yīng)當(dāng)向被告住所地人民法院或者侵權(quán)行為地人民法院提起訴訟。

通過上述方式，被侵犯商業(yè)秘密的企業(yè)可以得到以下法律保護(hù):一是侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)停止侵權(quán)、消除影響、賠禮道歉；二、給權(quán)利人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任；第三，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵權(quán)經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵犯其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為而支付的合理費(fèi)用；第四，監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)對侵權(quán)人處以罰款。

不及物動詞保護(hù)商業(yè)秘密的法律規(guī)定

(一)反不正當(dāng)競爭法保護(hù)商業(yè)秘密

《反不正當(dāng)競爭法》第十條規(guī)定，經(jīng)營者不得以下列方式侵犯商業(yè)秘密:

& lt一>:以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人商業(yè)秘密的；

& lt二>:披露、使用或者允許他人使用通過前述手段獲得的權(quán)利人商業(yè)秘密；

& lt三>:違反約定或者權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其掌握的商業(yè)秘密。

知道或者應(yīng)當(dāng)知道前款所列違法行為的第三人獲取、使用或者泄露他人商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。

本條所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知，能夠?yàn)闄?quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性，并為權(quán)利人保密的技術(shù)信息和商業(yè)信息。

《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定，相關(guān)信息不為本領(lǐng)域相關(guān)人員普遍知曉且不易獲得的，按照《反不正當(dāng)競爭法》第十條第三款的規(guī)定，視為“不為公眾所知”。

有下列情形之一的，可以認(rèn)定相關(guān)信息不構(gòu)成不為公眾所知:I >:該信息是其所屬技術(shù)或經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的人的一般知識或行業(yè)實(shí)踐；& lt二>:此類信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、組件的簡單組合，相關(guān)公眾進(jìn)入市場后觀察產(chǎn)品即可直接獲得；& lt三>:該信息已在公開出版物或其他媒體上公開披露；& lt四>:該信息已通過公開報告和展覽公開；& ltv >:這些信息可以從其他公共來源獲得；& lt六>:這個信息不需要付出一定的代價就可以輕松獲取。

(二)商業(yè)秘密受合同法保護(hù)

《合同法》第四十三條規(guī)定，無論合同成立與否，當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密不得泄露或者不當(dāng)使用。商業(yè)秘密被泄露或者使用不當(dāng)，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

(三)勞動法保護(hù)商業(yè)秘密

《勞動法》第二十二條規(guī)定，勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密。

《勞動合同法》第17條規(guī)定...除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險和福利待遇等?！?/p>

《勞動合同法》第二十三條規(guī)定，用人單位和勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的保密事項(xiàng)。對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，約定在勞動合同解除或者終止后的競業(yè)限制期限內(nèi)，每月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

《勞動合同法》第二十四條規(guī)定，競業(yè)限制人員僅限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域和期限由用人單位和勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。勞動合同解除或者終止后，前款規(guī)定的人員到與本單位有競爭關(guān)系的其他用人單位生產(chǎn)、經(jīng)營類似產(chǎn)品、從事類似業(yè)務(wù)，或者自主創(chuàng)業(yè)生產(chǎn)、經(jīng)營類似產(chǎn)品、從事類似業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限不得超過兩年。

(4)商業(yè)秘密的刑法保護(hù)

《中華人民共和國刑法》第二百一十九條規(guī)定:“有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金:

& lt一>:以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人商業(yè)秘密的；

& lt二>:披露、使用或者允許他人使用通過前述手段獲得的權(quán)利人商業(yè)秘密；

& lt三>:違反約定或者權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其掌握的商業(yè)秘密。知道或者應(yīng)當(dāng)知道前款所列行為，獲取、使用或者泄露他人商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。本條所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知，能夠?yàn)闄?quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性，并為權(quán)利人保密的技術(shù)信息和商業(yè)信息。本條所稱權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密的使用人。"

《中華人民共和國刑法》第二百二十條規(guī)定，單位犯本節(jié)第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本節(jié)各條的規(guī)定處罰。

《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋〔2004〕19號)第七條規(guī)定，實(shí)施《刑法》第二百一十九條規(guī)定的行為之一，給商業(yè)秘密權(quán)利人造成損失五十萬元以上的，為“給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失”，以侵犯商業(yè)秘密罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。給商業(yè)秘密權(quán)利人造成損失數(shù)額在二百五十萬元以上的，屬于刑法第二百一十九條規(guī)定的“造成特別嚴(yán)重后果”的類別，以侵犯商業(yè)秘密罪，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

第十五條規(guī)定，單位有刑法第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定的行為的，按照本解釋規(guī)定的相應(yīng)單項(xiàng)犯罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的三倍定罪量刑。

(五)其他法律對商業(yè)秘密的保護(hù)

《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》第二十七條科技成果完成單位與其他單位合作轉(zhuǎn)化科技成果的，合作各方應(yīng)當(dāng)就保守技術(shù)秘密達(dá)成協(xié)議；當(dāng)事人不得違反約定或者權(quán)利人保守技術(shù)秘密的要求，披露或者允許他人使用該技術(shù)。

技術(shù)交易場所或者中介機(jī)構(gòu)對其在代理或者中介服務(wù)中知悉的有關(guān)當(dāng)事人的技術(shù)秘密負(fù)有保密義務(wù)。

第二十八條企業(yè)事業(yè)單位應(yīng)當(dāng)建立健全技術(shù)秘密保護(hù)制度，保護(hù)本單位的技術(shù)秘密。勞動者應(yīng)當(dāng)遵守本單位的技術(shù)秘密保護(hù)制度。

企業(yè)事業(yè)單位可以與參與科技成果轉(zhuǎn)化的有關(guān)人員簽訂協(xié)議，在任職期間或者離職、退休、退職后的一定時間內(nèi)保守本單位的技術(shù)秘密；有關(guān)人員不得違反協(xié)議，泄露本單位的技術(shù)秘密，不得從事與原單位相同的科技成果轉(zhuǎn)化活動。

勞動者不得擅自或變相轉(zhuǎn)讓其科技成果。

七.客戶名單被認(rèn)定為商業(yè)秘密的條件

客戶是企業(yè)長期穩(wěn)定發(fā)展的基礎(chǔ)，所以企業(yè)要足夠重視自己的客戶名單，但簡單的客戶姓名和聯(lián)系方式的名單不能視為商業(yè)秘密，必須符合具體要求。

《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[〔2007〕2號)規(guī)定，商業(yè)秘密中的客戶名單一般是指與相關(guān)知名信息不同的特殊客戶信息，如客戶的姓名、地址、聯(lián)系方式、交易習(xí)慣、意圖、內(nèi)容等，包括匯集眾多客戶的客戶名冊和保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶。

《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理商業(yè)秘密案件有關(guān)問題的意見》(江蘇省最高法院[〔2004〕3號)也就此問題作出了類似規(guī)定:經(jīng)過相當(dāng)努力，權(quán)利人在一定時期內(nèi)形成了相對固定的具有獨(dú)特交易習(xí)慣的客戶名單，可以受到商業(yè)秘密的保護(hù)。前款所稱努力，通常是指權(quán)利人在人力、財(cái)力、物力和時間上的投入。只有公開出版物中的單位名單，無法抗拒客戶名單的保密性。

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