亮點(diǎn)四違法處罰力度加大

【草案法條】

　　第五章法律責(zé)任第五十六條至第六十五條等規(guī)定，將加大對(duì)違法廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者和廣告發(fā)布者的懲處力度。對(duì)發(fā)布虛假?gòu)V告、含有禁止情形的廣告、依法應(yīng)經(jīng)發(fā)布前審查而未經(jīng)審查的廣告等重點(diǎn)違法行為，提高罰款幅度，沒(méi)收廣告費(fèi)用，并處廣告費(fèi)用3倍以上5倍以下罰款，而廣告費(fèi)無(wú)法計(jì)算的，最高可處罰100萬(wàn)元。多次發(fā)布違法廣告將面臨加重處罰。

【專(zhuān)家解讀】

　　劉俊海認(rèn)為，修訂草案提高了行政處罰的可操作性和震懾力，加大了對(duì)違法的廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者和廣告發(fā)布者的懲處力度。但是，市場(chǎng)有眼睛，法律有牙齒。建議實(shí)現(xiàn)行政處罰、民事責(zé)任與刑事責(zé)任之間的有機(jī)協(xié)調(diào)，建立工商部門(mén)、工信部門(mén)、公安機(jī)關(guān)之間的聯(lián)動(dòng)監(jiān)管合作機(jī)制。

亮點(diǎn)五補(bǔ)充完善廣告準(zhǔn)則

【草案法條】

　　第二十八條國(guó)務(wù)院工商行政管理部門(mén)應(yīng)當(dāng)根據(jù)本法，單獨(dú)或者會(huì)同國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)制定廣告準(zhǔn)則的具體規(guī)范。

【專(zhuān)家解讀】

　　東南大學(xué)法學(xué)院教師宋亞輝認(rèn)為，修訂草案對(duì)現(xiàn)行《廣告法》廣告準(zhǔn)則一章作了大幅修改，增加了很多具體規(guī)則?？紤]到現(xiàn)實(shí)的需要和行業(yè)的差異，修訂草案在對(duì)以未成年人為訴求對(duì)象的廣告，以及藥品、醫(yī)療器械和醫(yī)療服務(wù)廣告的廣告準(zhǔn)則作重點(diǎn)修改的基礎(chǔ)上，授權(quán)國(guó)務(wù)院工商行政管理部門(mén)會(huì)同國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)制定廣告準(zhǔn)則，以應(yīng)對(duì)規(guī)范廣告發(fā)展的需要。在立法技術(shù)上，這樣的立法授權(quán)，同時(shí)也符合國(guó)際慣例。

亮點(diǎn)六明確電信運(yùn)營(yíng)商責(zé)任

【草案法條】

　　第四十六條對(duì)利用其場(chǎng)所或者信息傳輸平臺(tái)進(jìn)行的廣告活動(dòng)，公共場(chǎng)所的管理者或者電信運(yùn)營(yíng)商、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供商，有權(quán)要求利用其場(chǎng)所或者信息傳輸平臺(tái)發(fā)布廣告的主體依法提供相關(guān)證明文件;對(duì)明知或者應(yīng)知利用其場(chǎng)所或者信息傳輸平臺(tái)發(fā)布違法廣告的，應(yīng)當(dāng)予以制止。

【專(zhuān)家解讀】

　　東南大學(xué)法學(xué)院教師宋亞輝認(rèn)為，修訂草案對(duì)利用移動(dòng)通信網(wǎng)絡(luò)、互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布廣告的行為作了規(guī)定。從技術(shù)來(lái)看，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對(duì)于他人發(fā)布的騷擾信息或虛假?gòu)V告實(shí)際上提供了技術(shù)支持，因而在明知的情況下，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。這與現(xiàn)行《侵權(quán)責(zé)任法》和《信息網(wǎng)絡(luò)傳播條例》的規(guī)定是一致的。比如《信息網(wǎng)絡(luò)傳播條例》第二十三條規(guī)定：網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為服務(wù)對(duì)象提供搜索或者鏈接服務(wù)，在接到權(quán)利人的通知書(shū)后，根據(jù)本條例規(guī)定斷開(kāi)與侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品的鏈接的，不承擔(dān)賠償責(zé)任;但是，明知或者應(yīng)知所鏈接的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任?！肚謾?quán)責(zé)任法》第三十六條規(guī)定：網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

　　從2月21日至3月24日，國(guó)務(wù)院法制辦就《中華人民共和國(guó)廣告法》公開(kāi)征求社會(huì)各方意見(jiàn)。征求意見(jiàn)稿總計(jì)6章75條，重點(diǎn)鎖定虛假?gòu)V告治理問(wèn)題。記者了解到，這是《廣告法》自1995年實(shí)施以來(lái)的首次大修，亮點(diǎn)頗多。

亮點(diǎn)一廣告定義更明確

【草案法條】

　　第二條本法所稱(chēng)廣告即商業(yè)廣告，是指商品經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供者通過(guò)一定媒介或者形式推銷(xiāo)商品或者服務(wù)的信息。

【專(zhuān)家解讀】

　　中國(guó)人民大學(xué)商法研究所所長(zhǎng)劉俊海教授認(rèn)為，修訂草案中對(duì)于“廣告”的定義與原《廣告法》中描述相比，更加簡(jiǎn)潔明確，意見(jiàn)稿擬規(guī)定《廣告法》中的“廣告”為商業(yè)廣告，是指商品經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供者通過(guò)一定媒介或者形式推銷(xiāo)商品或者服務(wù)的信息，避免了對(duì)商業(yè)廣告的循環(huán)定義。

　　東南大學(xué)法學(xué)院教師宋亞輝認(rèn)為，修訂草案擴(kuò)大了商業(yè)廣告的含義，指向明確，并能夠?qū)⒏?jìng)價(jià)排名這類(lèi)新型商業(yè)廣告納入其中。比如，競(jìng)價(jià)排名具有顯著的商業(yè)目的，目前，不管是百度還是谷歌公司，它們?yōu)槠淇蛻?hù)提供的競(jìng)價(jià)排名服務(wù)，主要目的都是幫助客戶(hù)進(jìn)行商業(yè)推廣。雖然這些競(jìng)價(jià)排名服務(wù)沒(méi)有命名為“關(guān)鍵詞廣告”，但在實(shí)踐中，參與競(jìng)價(jià)排名的網(wǎng)絡(luò)關(guān)鍵詞鏈接基本都指向特定的產(chǎn)品、服務(wù)或品牌，因而屬于商業(yè)廣告。不過(guò)，此次修訂中所列舉的產(chǎn)品、服務(wù)仍不夠周延，若能增加“品牌”則更為完善。

亮點(diǎn)二廣告代言負(fù)連帶責(zé)任

【草案法條】

　　第二條廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者和廣告薦證者在中華人民共和國(guó)境內(nèi)從事廣告活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守本法。

　　第四十條廣告薦證者在廣告中對(duì)商品、服務(wù)進(jìn)行推薦或者證明，應(yīng)當(dāng)依據(jù)事實(shí)，并且符合本法和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。廣告主依法應(yīng)當(dāng)提供證明文件的，廣告薦證者應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)證明文件，核對(duì)廣告內(nèi)容。

　　第六十條廣告薦證者明知或者應(yīng)知廣告虛假仍在廣告中對(duì)商品、服務(wù)進(jìn)行推薦或者證明的，由工商行政管理部門(mén)沒(méi)收違法所得，并處違法所得1倍以上2倍以下的罰款;損害消費(fèi)者合法權(quán)益的，依法承擔(dān)連帶責(zé)任。

【專(zhuān)家解讀】

　　劉俊海認(rèn)為，修訂草案首次引入“廣告薦證者”的法律概念，是專(zhuān)門(mén)針對(duì)一直飽受詬病的名人明星代言廣告的行為所設(shè)定的。而修訂草案規(guī)定的連帶責(zé)任意味著名人明星等公眾人物的代言行為將受到法律約束。因此，明星大腕虛假代言的違法成本大幅提升，違法收益大幅下降，何去何從，自有判斷。

　　東南大學(xué)法學(xué)院教師宋亞輝認(rèn)為，修訂草案將廣告薦證者納入《廣告法》的調(diào)整范圍是眾望所歸。廣告薦證者的范圍要比我們通常說(shuō)的“廣告代言人”的范圍要窄，它具體包括商業(yè)廣告中的“推薦者”和“證明者”。之所以將這兩類(lèi)人納入《廣告法》的調(diào)整范圍，是因?yàn)檫@兩類(lèi)人在商業(yè)廣告中扮演重要角色，它們有自己意思的表達(dá)，并容易引發(fā)消費(fèi)者的信賴(lài)，若進(jìn)行虛假代言，則極易導(dǎo)致消費(fèi)者的誤解。根據(jù)民法的信賴(lài)原理，這兩類(lèi)人應(yīng)當(dāng)納入《廣告法》的調(diào)整范圍。

亮點(diǎn)三發(fā)送廣告須經(jīng)同意

【草案法條】

　　第四十五條任何組織或者個(gè)人未經(jīng)當(dāng)事人同意或者請(qǐng)求，或者當(dāng)事人明確表示拒絕的，不得向其固定電話(huà)、移動(dòng)電話(huà)或者個(gè)人電子郵箱發(fā)送廣告。

【專(zhuān)家解讀】

　　劉俊海認(rèn)為，修訂草案中明顯的進(jìn)步是明確了禁發(fā)廣告的“紅線(xiàn)”，是否接受廣告都要取決于消費(fèi)者的自主選擇?！笆孪韧狻迸c“明示拒絕”都是消費(fèi)者的選擇權(quán)。但是，消費(fèi)者接到了垃圾廣告應(yīng)該向誰(shuí)舉報(bào)、如何處罰還應(yīng)進(jìn)一步明確。同時(shí)要進(jìn)一步強(qiáng)化電信運(yùn)營(yíng)商對(duì)垃圾短信的篩選責(zé)任。

　　宋亞輝認(rèn)為，未經(jīng)同意向他人網(wǎng)絡(luò)空間發(fā)送廣告的行為，如今已愈演愈烈，其中還涉及個(gè)人信息的泄漏問(wèn)題，并將引發(fā)一系列其它負(fù)面影響。修訂草案在該問(wèn)題上表明立場(chǎng)，非常及時(shí)。但同時(shí)也應(yīng)當(dāng)看到，對(duì)此類(lèi)問(wèn)題的規(guī)制是個(gè)系統(tǒng)工程，只有通過(guò)多部門(mén)的協(xié)調(diào)運(yùn)作才能夠有效規(guī)制日益嚴(yán)重的垃圾信息問(wèn)題。

　　》》更多新政策法規(guī)亮點(diǎn)解讀請(qǐng)翻頁(yè)