非法出售11只國家二級(jí)保護(hù)動(dòng)物太平洋鸚鵡，查獲了36只被列為國家二級(jí)保護(hù)動(dòng)物的其他種類鸚鵡，結(jié)果昆明人張冰(化名)從2019年4月開始入獄。

昆明市盤龍區(qū)法院一審以非法出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪，判處張冰12年有期徒刑，并處罰金6萬元。

國家二級(jí)保護(hù)動(dòng)物亞歷山大鸚鵡。

作為近年來受到社會(huì)關(guān)注的涉動(dòng)物犯罪案件，張冰一審獲刑12年的消息再次受到法律界關(guān)注：交易人工飼養(yǎng)的珍貴、瀕危野生動(dòng)物，是否應(yīng)該按照野生動(dòng)物的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定造成嚴(yán)重危害結(jié)果繼而重判？昆明中院2021年11月8日二審判決，在檢方堅(jiān)持認(rèn)為應(yīng)維持原判的情況下，改判張冰有期徒刑二年緩刑三年，并處罰金兩萬元。

2月27日，上游新聞（報(bào)料郵箱：cnshangyou@163.com）記者從當(dāng)事人張冰的代理律師、重慶百君（成都）律師事務(wù)所律師肖明靜處獲悉，因昆明中院二審對(duì)張冰在非法出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪在《刑法》法定刑以下進(jìn)行判刑，張冰一案的判決需要依法報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)后才能生效，目前最高法的核準(zhǔn)裁定尚未下達(dá)。

“買賣幾只鸚鵡就獲刑十多年，比貪污幾百萬的判刑還重?！边@是公眾對(duì)于近年來多發(fā)的動(dòng)物犯罪案件第一印象。

相關(guān)法律人士介紹，加大對(duì)涉及野生動(dòng)物犯罪的處罰力度是近年來生態(tài)文明在司法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)，雖然人工繁育的野生動(dòng)物進(jìn)行買賣是否同樣適用“野生動(dòng)物”這一概念在法律界還存在較大爭議，但對(duì)涉及野生動(dòng)物的犯罪案件進(jìn)行嚴(yán)懲也是必要的，“不能把涉及野生動(dòng)物犯罪案件和其他犯罪在量刑上進(jìn)行簡單的量刑比較，更為重要的是讓公眾知道法律的紅線在哪里。”

某網(wǎng)站公開展示的出售亞歷山大鸚鵡的交易信息。

販賣47只人工繁殖鸚鵡獲刑12年

2020年9月29日，昆明市盤龍區(qū)人民法院對(duì)盤龍區(qū)人民檢察院指控被告人張冰犯非法出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪案一審宣判。

盤龍區(qū)法院一審認(rèn)定，2019年2月21日，被告人張冰同買家通過微信聯(lián)系后，在張冰家中以2000元價(jià)格向買家出售了11只太平洋鸚鵡。司法鑒定顯示，張冰出售的太平洋鸚鵡被列為《瀕危野生動(dòng)植物種國際貿(mào)易公約》(CITES)附錄二保護(hù)物種，屬于國家二級(jí)保護(hù)動(dòng)物。

2019年4月22日，警方在被告人張冰昆明的家中將其抓獲，并查獲待售的鸚鵡208只。警方查獲的208只鸚鵡中，有和尚鸚鵡4只、太陽錐尾鸚鵡3只、綠頰錐尾鸚鵡27只、灰頭牡丹鸚鵡2只及其他不屬于保護(hù)物種的鸚鵡172只。根據(jù)行政法規(guī)規(guī)定，張冰家中發(fā)現(xiàn)的和尚鸚鵡、太陽錐尾鸚鵡、綠頰錐尾鸚鵡及灰頭牡丹鸚鵡均系列入CITES附錄Ⅱ物種，加上早前售出的11只太平洋鸚鵡，張冰被警方確認(rèn)共經(jīng)手了47只屬于國家二級(jí)保護(hù)動(dòng)物的鸚鵡。

作為一審法院，昆明市盤龍區(qū)法院對(duì)張冰進(jìn)行了重判：有期徒刑12年并處罰金6萬元。盤龍區(qū)法院認(rèn)為，被告人張冰無視國家法律，非法出售國家重點(diǎn)保護(hù)的珍貴、瀕危野生動(dòng)物，其行為構(gòu)成了2019年事發(fā)時(shí)《刑法》所規(guī)定的“非法出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪”。盤龍區(qū)法院同時(shí)認(rèn)定張冰家中查獲的鸚鵡尚未銷售，構(gòu)成了犯罪未遂，且到案后如實(shí)供述自己罪行，可以從輕處罰，綜合考慮作出如上判決。

張冰一方告訴上游新聞?dòng)浾?，?dāng)時(shí)獲悉張冰的一審判決之后，只有堅(jiān)決上訴的想法，12年有期徒刑對(duì)于任何人來說，都將是一段痛苦的回憶。張冰二審辯護(hù)律師肖明靜的辯護(hù)意見認(rèn)為，張冰經(jīng)手的47只鸚鵡雖然都屬于國家二級(jí)保護(hù)動(dòng)物，但均為人工繁殖鸚鵡，“購買、出售不具有社會(huì)危害性，不能等同于野生動(dòng)物加以保護(hù)”，張冰法律意識(shí)淡薄犯罪，不能認(rèn)識(shí)到出售人工養(yǎng)殖的鸚鵡構(gòu)成犯罪，“一審法院對(duì)張冰量刑過重，明顯罪責(zé)刑不相適應(yīng)”，請(qǐng)求二審法院對(duì)張冰減輕處罰，并適用緩刑。

張冰因?yàn)殇N售共計(jì)47只國家二級(jí)保護(hù)動(dòng)物鸚鵡獲刑12年，并非昆明市首例類似個(gè)案。張冰獲刑4個(gè)月前的2020年5月，剛剛大學(xué)畢業(yè)的韓某被昆明市五華區(qū)人民法院判處有期徒刑6年，罪名同樣也是非法收購、出售珍貴瀕危野生動(dòng)物罪。

韓某案件一審判決書證實(shí)，2019年3月13日，韓某某未經(jīng)野生動(dòng)物主管部門批準(zhǔn)，以人民幣7600元的價(jià)格向河南商丘的劉某購買了綠頰錐尾鸚鵡25只、亞歷山大鸚鵡2只準(zhǔn)備販賣，隨后這27只被列為國家二級(jí)保護(hù)動(dòng)物的鸚鵡其中2只被售出，隨即案發(fā)。2020年3月9日，已經(jīng)大學(xué)畢業(yè)的韓某被昆明市森林公安局執(zhí)行逮捕，同年5月13日，昆明市五華區(qū)法院對(duì)此案開庭審理，韓某一審被判處有期徒刑6年，并處罰金人民幣5萬元。

2021年11月，昆明中院改判張冰緩刑，該判決需最高法核準(zhǔn)生效。圖片來源/受訪者供圖

實(shí)刑12年改緩刑正報(bào)最高法核準(zhǔn)

張冰販賣鸚鵡獲刑12年一案二審中，昆明市人民檢察院堅(jiān)持一審時(shí)的公訴意見，認(rèn)為盤龍區(qū)法院的一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分、適用法律正確，12年有期徒刑并處罰金6萬的刑罰“量刑適當(dāng)”，建議“維持一審判決”。

2021年11月8日，昆明中院經(jīng)過書面審理后二審宣判，撤銷了一審法院對(duì)張冰十二年有期徒刑的量刑，改為判處其有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金兩萬元。

上游新聞?dòng)浾咦⒁獾剑ッ髦性憾徃呐械男塘P因?yàn)榈陀凇胺欠ǔ鍪壅滟F、瀕危野生動(dòng)物罪”的法定刑，這一判決還需要經(jīng)過依法報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)后才能生效。

昆明中院在二審判決中認(rèn)定了張冰違反野生動(dòng)物保護(hù)法規(guī)、非法出售國家二級(jí)保護(hù)動(dòng)物47只的行為，確定了張冰的行為已構(gòu)成了非法出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪。在量刑部分，昆明中院首先認(rèn)定張冰犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重，依法應(yīng)當(dāng)在十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)的量刑幅度內(nèi)判處刑罰，但“鑒于涉案鸚鵡已全部追回，未被用于非法放生或者食用等非法目的，亦未造成動(dòng)物死亡和疫病傳播等危害后果，且張冰歸案后如實(shí)供述所犯罪行”，認(rèn)罪態(tài)度較好，有悔罪表現(xiàn)，沒有再犯的危險(xiǎn)，“綜合全案因素，本院決定依法對(duì)張冰在法定刑以下減兩檔即五年以下有期徒刑，并處罰金的量刑幅度內(nèi)判處刑罰并適用緩刑”，對(duì)一審法院盤龍區(qū)法院十二年有期徒刑的量刑進(jìn)行了大幅度減刑改判。

昆明中院改判的涉及非法出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪案件并非張冰一案孤例。韓某販賣2只國家二級(jí)保護(hù)動(dòng)物鸚鵡案件經(jīng)昆明中院二審，法院以韓某非法收購、出售的鸚鵡全部被追回，“未造成涉案動(dòng)物傷亡，且韓某某具有自首、立功等從輕、減輕處罰情節(jié)”為由，撤銷了原審有期徒刑5年的判決，在法定刑以下改判為韓某有期徒刑兩年，緩刑三年，并處罰金人民幣二萬元。2021年9月6日，最高人民法院裁定核準(zhǔn)了昆明中院的二審判決。

法律專業(yè)人士普遍認(rèn)為，昆明中院對(duì)于張冰改判緩刑，突破了張冰所涉及的非法出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪法定刑的量刑幅度，實(shí)際上讓被告人免于入監(jiān)服刑，程序上也要依法報(bào)請(qǐng)最高人民法院批準(zhǔn)，這一對(duì)刑事案件的處理方式在其他罪名上較為罕見。

2021年11月，徐州鐵路運(yùn)輸檢察院對(duì)劉某等3人非法交易費(fèi)氏牡丹鸚鵡案絕對(duì)不起訴。圖片來源/法治日?qǐng)?bào)

類似輕判案增多但法律底線要堅(jiān)守

從2018年深圳王鵬鸚鵡案開始，全國各地發(fā)生了多起因?yàn)轱曫B(yǎng)、收購、販賣國家保護(hù)動(dòng)物而被采取刑事強(qiáng)制措施的案件，有的案件當(dāng)事人甚至被判處了十年以上較重刑罰，這些案件都被輿論高度關(guān)注。究其原因無非是公眾的樸素正義觀認(rèn)為，買賣人工飼養(yǎng)的保護(hù)動(dòng)物被判處的刑罰相較于部分情節(jié)惡劣的暴力犯罪重，不能體現(xiàn)出法律公平公正。

“這些年來樸素正義這個(gè)概念被屢屢提及，但樸素正義其實(shí)往往和立法本意相沖突。”四川某基層法院長期從事刑事審判工作的資深法官李波（化名）對(duì)上游新聞?dòng)浾弑硎?，昆明中院?duì)于張冰、韓某兩人涉及大量國家二級(jí)保護(hù)動(dòng)物的改判，并不是因?yàn)榉ㄔ罕徊糠帧胞W鵡不值得保護(hù)”的言論所影響，而是基于涉案的鸚鵡均為人工繁殖、鸚鵡未被用于非法放生、食用等非法目的和沒有造成動(dòng)物死亡和疫情傳播等方面考慮，“假設(shè)昆明兩起案件中涉案的全部都是從自然環(huán)境中捕獲的野生鸚鵡，如果能夠認(rèn)定為國家二級(jí)保護(hù)動(dòng)物，依法判處10年以上的有期徒刑是大概率事件。”

上游新聞?dòng)浾咦⒁獾?，昆明中院合議庭在改判韓某非法買賣鸚鵡一案的判詞中表示，因?yàn)椤吧姘耕W鵡的人工繁育技術(shù)較為成熟，種群數(shù)量相對(duì)較大，已達(dá)到近危和低危的狀態(tài)”，所以對(duì)被告人進(jìn)行了從輕判刑。

昆明中院的這一裁判理由，和經(jīng)過多次“鸚鵡案”之后出臺(tái)的司法解釋“不謀而合”：多部門2020年12月18日公布的《關(guān)于依法懲治非法野生動(dòng)物交易犯罪的指導(dǎo)意見》明確，在認(rèn)定是否構(gòu)成犯罪以及裁量刑罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)從涉案動(dòng)物是否系人工繁育、物種的瀕危程度、野外生存狀況、人工繁育情況等8個(gè)方面，“綜合評(píng)估案件社會(huì)危害性，作出妥當(dāng)處理，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)”。

上游新聞?dòng)浾邫z索發(fā)現(xiàn)，2020年底多部門的司法解釋公布后，全國多地檢察院、法院在處理類似人工繁殖重點(diǎn)保護(hù)動(dòng)物時(shí)，多選擇了在法定刑以下進(jìn)行了量刑。

2021年12月，廣東省高院作出的一份刑事裁定書顯示，該院同樣以“涉案鸚鵡系人工繁育，犯罪行為的社會(huì)危害性相對(duì)小于非法收購、出售在野外環(huán)境自然生長繁殖鸚鵡的行為”為由，在法定刑以下判處了一名被告人有期徒刑兩年緩刑三年，層報(bào)最高法核準(zhǔn)。2021年11月，徐州檢方在處理三名被告人銷售30只國家二級(jí)保護(hù)動(dòng)物費(fèi)氏鸚鵡的案件中，認(rèn)為本可能判處重刑的三名被告人犯罪情節(jié)顯著輕微，不構(gòu)成犯罪以絕對(duì)不起訴結(jié)案。

資深法律從業(yè)人士萬淼焱告訴上游新聞?dòng)浾?，?jīng)過近年來多起“鸚鵡案”、“蟾蜍案”之后，無論是法院系統(tǒng)還是檢察院系統(tǒng)在處理類似個(gè)案的時(shí)候，都更注意社會(huì)大眾認(rèn)知同司法原則相結(jié)合，“原本的司法解釋沒有區(qū)分野生和人工繁育保護(hù)動(dòng)物的處理，但隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)水平的提升，如果堅(jiān)持對(duì)人工繁育、銷售觀賞性動(dòng)物進(jìn)行嚴(yán)格的司法處理，這樣既不符合民眾的樸素正義觀，也不符合我國當(dāng)前野生動(dòng)物保護(hù)實(shí)際。從野外生態(tài)系統(tǒng)角度來說，沒有造成直接損害，不能僅僅因?yàn)檫`反了行政法規(guī)定就動(dòng)用刑法嚴(yán)懲?！?/p>

“生態(tài)文明水平不斷提升，需要法治提供堅(jiān)實(shí)的保障”，萬淼焱想通過上游新聞提醒公眾，應(yīng)當(dāng)充分了解野生動(dòng)物保護(hù)方面的法律規(guī)定。我國近年來通過修訂《刑法》、出臺(tái)司法解釋等多種方式，加大了對(duì)于破壞生物多樣性違法犯罪的打擊力度，“我希望能夠明確規(guī)范人工養(yǎng)殖保護(hù)動(dòng)物的行政規(guī)定和刑事打擊原則，正確回應(yīng)社會(huì)對(duì)于動(dòng)植物資源的合理需求，在法治軌道上更好的保護(hù)生物多樣性的方法之一。”

2月27日，張冰一方對(duì)記者表示，他們目前尚未拿到最高人民法院在法定刑以下量刑判決的核準(zhǔn)裁定，“好事多磨，感謝各級(jí)法院公正審判、回應(yīng)關(guān)切，還社會(huì)一個(gè)和諧、公平。”

上游新聞?dòng)浾?胡磊