巧的是，荒唐的判決錯誤地遺漏了魏結(jié)構(gòu)。

法官幫助打贏了喜鵲網(wǎng)商標侵權(quán)案

事件回放：

今天的信息社會、互聯(lián)網(wǎng)時代，人與人之間的聯(lián)系頻繁，感情變得模糊。

看到當今社會，40歲以內(nèi)的青年男女，大半數(shù)單身，集聚在移民城市深圳，同樣身為單身移民的東北漢子劉某慶嗅到了商機，他決定為和自己一樣孤寂、身心落寞的廣大單身男女解決交友難題，他要創(chuàng)立一個有特色的交友婚戀網(wǎng)站平臺。

從2006年初起，劉某慶就根據(jù)中國民間傳說及由其而來的習(xí)俗——鵲橋會的寓意，創(chuàng)辦了一間婚戀交友網(wǎng)站——喜鵲網(wǎng)。在申請“喜鵲網(wǎng)”域名時，劉某慶考慮到了中國民間“七夕”習(xí)俗的含義，特意將域名申請為www.77xq.com。

2006年8月30日，“喜鵲網(wǎng)”經(jīng)工業(yè)和信息化部備案后上線運營。

為保護自己的智慧產(chǎn)權(quán)，劉某慶還專門請人設(shè)計了“喜鵲”專用商標使用權(quán)，同時向國家工商總局商標局申請了這個專用商標使用權(quán)的42類商標注冊，注冊計算機網(wǎng)，劉某慶于2009年9月獲得了國家工商總局商標局商標注冊批準證書。

不料，名聲在外的“喜鵲網(wǎng)”很快就被“山寨”“侵權(quán)”了。

2011年初，劉某慶發(fā)現(xiàn)，中國知名婚戀網(wǎng)站“某某佳緣”也利用“喜鵲網(wǎng)”注冊商標標識設(shè)立了另一個類似交友網(wǎng)站： www.xique.cn，同時，通過旗下某某佳緣交友網(wǎng)和平面媒體大規(guī)模宣傳“喜鵲網(wǎng)”是他們投資的婚介平臺，利用“喜鵲”商標品牌名稱為其招攬吸引客戶。

面對這種明目張膽的強盜式的侵權(quán)行為，劉某慶義憤填膺。很快，他就向侵權(quán)方——某某佳緣網(wǎng)的經(jīng)營公司——上?；硺湫畔⒖萍加邢薰咎岢隽藝勒木妫和Ｖ骨謾?quán)、賠償損失。

但侵權(quán)方巧言強辯，堅決地拒絕認錯賠償，并不斷修改、銷毀其網(wǎng)站上已經(jīng)涉嫌侵權(quán)的圖文標識。在此交涉過程中，劉某慶先生積極咨詢律師。

眼見自己有理有據(jù)的協(xié)商交涉始終無果，2011年5月底，劉某慶慕名來到廣東知明律師所知明訴訟藝術(shù)研究中心，依法委托汪騰鋒律師團隊作為訴訟代理人，對“喜鵲交友網(wǎng)”商標權(quán)損害，進行維權(quán)追究。

在我方律師的指導(dǎo)下，劉某慶先生積極配合律師收集證據(jù)，并對侵權(quán)網(wǎng)站及時進行公證取證。

證據(jù)收集完成后，知明律師依法代理劉某慶提起了訴訟，2011年6月2日劉某慶依法向某某佳緣網(wǎng)提起了商標使用權(quán)侵權(quán)糾紛之訴。某某佳緣網(wǎng)站的開辦主體——上?；硺湫畔⒖萍加邢薰炯捌渖钲诜止境蔀橄铲o網(wǎng)商標侵權(quán)訴訟的兩個被告。

面對訴訟，被告方當然不甘心輕易認輸賠償，他們在深圳聘請了知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)律師并調(diào)動一切司法資源與原告方頑強對抗。

從司法程序的管轄權(quán)，到實體注冊“喜鵲”商標的文字繁體“瑕疵”，與其所使用的“喜鵲”商標有不盡相符合的微小差異，再到法律適用究竟是商標權(quán)訴訟還是計算機著作權(quán)訴訟之爭議，被告方是竭盡所能，胡攀亂扯進行狡辯。當然，在法庭審理時，無論被告方及其應(yīng)訴代理人如何狡辯，都絲毫抵擋不住汪騰鋒律師團隊方的依法論辯。

然而，更難于對抗和令人無奈的不是被告方的抗辯，而是審案法官的司法不公。

一個女富豪紅娘會占 “窮媒人”的便宜，恐怕沒多少人這樣認為吧。因此，主審法官也理所當然地偏幫“富強者”，一審時就下達了民事裁定書，駁回了原告劉某慶對第二被告上?；硺湫畔⒖萍加邢薰旧钲诜止镜钠鹪V，卻漏掉了對第一被告上?；硺湫畔⒖萍加邢薰镜膶徖聿枚ā?/p>

該案在一審?fù)徶?，為了偏幫被告方，審案法官匆忙作出了駁回原告方劉某慶起訴上?；硺湫畔⒖萍加邢薰旧钲诜止揪W(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)訴訟的民事裁定書。

一審下達的民事裁定書，對原告劉某慶起訴的兩被告主體——上海花某樹信息科技有限公司及其深圳分公司，只以上?；硺湫畔⒖萍加邢薰旧钲诜止尽安皇潜景高m格主體被告”，駁回了原告對該公司的起訴!

第一被告主體在一審中被實實在在地遺漏掉了，徹底地被遺忘了。這在本應(yīng)嚴肅、嚴謹?shù)姆晌臅?，是個天大的笑話，以這樣錯漏巨大的一份民事裁定書駁回原告對被告之一的起訴，更是一件十分罕見的荒唐裁判的案件!

對此，我方律師代理原告委托人劉某慶一方面依法積極上訴，另一方面，抓住一審法官的這個嚴重錯漏依法向一審法院、深圳市人大常委會及深圳市政法委進行投訴，要求嚴肅追究錯案責任。

在征得我們代理律師同意后，這件輿論特別關(guān)注的“喜鵲網(wǎng)商標侵權(quán)案”最終以原告劉某慶先生同時向一審、二審撤回起訴與上訴，而由一審法官指令被告方法外賠償?shù)姆绞浇Y(jié)案：一審、二審兩級法院同時按原告劉某慶撤回起訴和撤回上訴方式，了結(jié)了這起荒唐錯誤的民事裁定案件。

我方律師作為這起“喜鵲網(wǎng)商標侵權(quán)案”的原告代理人，馬上抓住主審法官的這一重大程序錯誤，巧施“圍魏救趙”之計，逼使原審法院法官案外協(xié)調(diào)賠償我方當事人，原告方利利落落地贏得了這次以“小”對“大”的商標侵權(quán)交鋒。

代理藝術(shù)：

在本案中，采取“圍魏救趙”之計，可以說是汪騰鋒律師團隊憑借自己數(shù)十年的司法實戰(zhàn)中練就的獨門“法器”——抓漏捉錯而贏得的反敗為勝的生機。

在代理“喜鵲網(wǎng)商標侵權(quán)案”的過程中，當我方律師發(fā)現(xiàn)了審案法官下達的駁回我方起訴的一審民事裁定書中，只駁回了原告劉某慶對第二被告上海花某樹信息科技有限公司深圳分公司的起訴，而對本案的第一被告上海花某樹信息科技有限公司的被訴主體資格如何處理卻只字未提時，我方立即抓住戰(zhàn)機采用最高效最有力的措施應(yīng)對——通過一切合法渠道對涉嫌人情枉法而錯漏裁定的一審案法官進行了案外強有力的投訴，并及時依法提起上訴，這使一審法官感受到空前巨大的壓力，也承擔無比巨大的職業(yè)風(fēng)險。如果這位主審法官不及時地化解自己錯判漏裁的風(fēng)險，其職業(yè)前途和人生路程，或在當時或在不久的將來，都可能會遭遇“滑鐵盧”。

本案依法上訴后，一審法官深知自己的失誤將可能造成其職業(yè)前程的巨大隱患，于是，不得不表現(xiàn)出異乎尋常的公平正義態(tài)度，主動積極私下找到我方當事人進行溝通并表示，會盡力去說服被告方停止侵權(quán)行為，并進行合理賠償。

我方當事人劉某慶收到如此意外利好喜訊，及時征求汪騰鋒律師團隊的意見，看到我方追究法官錯誤獲取勝訴結(jié)果的“圍魏救趙”目的已經(jīng)輕松達到，自然見好“收兵”了。我方欣然同意了原審法官的私下和解條件：法官指令被告方賠償我方損失，我方律師分別向原審法院和二審法院同時提交撤訴申請書，與人為善地幫助一審法官化解其因人情偏袒裁判本案而出現(xiàn)的重大程序錯漏，使這起看似原告劉某慶大敗已無法改變的錯案又被及時補救及時轉(zhuǎn)還，獲得了勝利。

我方律師愿意配合將一審的錯判，消散在無形中，化解了這份極其錯誤，十分荒唐的民事裁定的尷尬。

一審法官對此十分感激，積極地幫助我方律師落實了被告對原告的賠償事宜。

抓住戰(zhàn)機，“圍魏救趙”!于是，“喜鵲網(wǎng)商標侵權(quán)案”成為又一起藝術(shù)訴訟法大獲成功的典型案例。

說到在“喜鵲網(wǎng)商標侵權(quán)案”中的精彩發(fā)揮，用一句話概括，就是：亂其陣腳，攻其錯漏，指東打西，圍魏救趙。

所謂“亂其陣腳”，指的是我方律師在庭審代理詞中，對被告上?；硺湫畔⒖萍加邢薰敬砣嗽凇洞疝q狀》中提出的“管轄權(quán)”異議和“不是本案適格被告”等辯詞，堅決依法駁斥。

我方律師明確地指出，本案審理適用的是普通程序，被告如果對法院管轄權(quán)有異議應(yīng)在舉證期限內(nèi)提出，并由一審法院在開庭前作出裁定。被告并沒有在法律規(guī)定期限內(nèi)提出管轄權(quán)異議，一審法院已按正規(guī)程序?qū)Υ税刚归_實體審理，被告就不應(yīng)違反法律規(guī)定對本案再展開管轄權(quán)異議抗辯。此外，本案審理的是商標侵權(quán)而不是著作權(quán)的有關(guān)糾紛，被告及一審法院再三采用著作權(quán)的有關(guān)法律來審理本案，是錯誤的。本案適用的有關(guān)法律應(yīng)當是我國《商標法》、《商標法實施條例》及有關(guān)司法解釋……

而對被告上?；硺湫畔⒖萍加邢薰敬砣嗽凇洞疝q狀》做出的 “喜鵲本身是通用詞匯”、“‘喜鵲’在民間被視為吉祥之物，原告方的‘喜鵲’注冊商標中，只是將其中的‘鵲’字改成繁體字而已，商標的顯著性并不強。因此，涉案注冊商標的保護范圍應(yīng)嚴格限定在‘核準注冊的商標’字樣上，即‘喜鵲’，而不應(yīng)該做任何擴大化的解釋……”等為其不構(gòu)成侵權(quán)進行狡辯，我方律師予以嚴詞反駁：被告在某某佳緣網(wǎng)絡(luò)使用“喜鵲網(wǎng)”字樣及其相關(guān)網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容標注“囍鵲”字樣與原告的注冊商標“喜鵲”相同，屬同音詞，且字體上相似，更重要的是，原告的“喜鵲網(wǎng)”與第一被告的“囍鵲網(wǎng)”屬于同一種商品。據(jù)商標法第52條規(guī)定：在同一種商品或類似商品上使用與其注冊商標相同或近似的商標，屬侵犯注冊商標行為。雖然2011年5月，經(jīng)原告交涉、投訴后，第一被告將“喜鵲網(wǎng)”更改為“囍鵲網(wǎng)”后，其仍然屬于侵權(quán)行為。另外，第一被告雖然更改了大標題標識，但其在各個網(wǎng)址中關(guān)鍵詞仍然是“喜鵲網(wǎng)”，從各大搜索關(guān)鍵詞中尋找“喜鵲網(wǎng)”仍然首先進入被告方網(wǎng)站。第一被告及第二被告在其經(jīng)營的網(wǎng)站中仍大篇幅地使用“喜鵲”一詞，嚴重侵權(quán)事實明顯。而原告注冊的“喜鵲”商標適用于42大類，而非被告所指的某一特定小類……

在我方律師有理有據(jù)的駁斥下，一審法官已在法理上認同了汪騰鋒律師團隊原告方對被告方起訴的事實理由，但情感和主觀意識中還是傾向于被告這家實力雄厚的名牌婚戀網(wǎng)站企業(yè)。因此，在人情偏幫中亂了陣腳，造成本案裁定程序嚴重錯誤。

我方收到敗訴的一審裁定后，敏銳地發(fā)現(xiàn)嚴重侵害了原告方合法權(quán)益的一審民事裁定書中存在重大法律程序錯漏，我方一面依法提起上訴，一面斷然采取法外施壓的措施，將博弈的對象直接對準一審法官這種涉嫌人為偏袒而造成的不可逆轉(zhuǎn)的荒唐程序錯漏，及時向深圳市政法委和市、區(qū)兩級人大常委會進行依法投訴，直指辦案法官涉嫌人情枉法，嚴重司法不公!

面對我方指出的民事裁定書上的明顯重大程序錯誤，一審法官無可辯駁，當我方依法上訴并依法投訴時，一審法官感到，其荒唐的錯誤裁定可能造成職業(yè)前途的巨大影響……身陷如此被動難堪的處境，一審法官只得主動向原告方示弱、示好，主動說服被告方妥協(xié)，并迫使被告方案外私下拿錢賠償原告方當事人，求得平息事態(tài)，了結(jié)錯案……

本案所指“圍魏救趙”，自然是指我方抓住一審法官的錯誤猛烈反攻，目的是為了戰(zhàn)勝被告一方，使原告方劉某慶獲得勝訴賠償。

沸沸揚揚的“喜鵲網(wǎng)商標侵權(quán)案”至此突然峰回路轉(zhuǎn)，柳暗花明。當然，原告劉某慶獲得賠償?shù)慕Y(jié)果，并非源于被告方對自己的侵權(quán)行為的幡然醒悟，而完全是被告方為解一審法官的燃眉之急，也可以說或因該法官此前曾“投之以桃”，所以他們在該法官危難之時來“報之以李”吧。

值得贊賞的是，原告劉某慶此時對一審法官并未繼續(xù)追究“痛打落水狗”，而是寬容以待，以德報怨，放其一馬，讓一審法官順利了結(jié)了至今看來仍是十分荒誕的案件：

2011年6月2日，原告劉某慶起訴被告;

2011年8月8日，一審法院開庭審理此案;

2011年8月26日，一審法院裁定駁回原告劉某慶對第二被告的起訴。

2011年9月8日，原告劉某慶向二審法院提起上訴并進行案外投訴。

2011年11月18日，我方當事人劉某慶分別向一審法院補交撤回對第一被告的起訴申請，同日又向二審上訴法院提交撤回上訴的申請。

2011年11月21日，二審上訴法院裁定，準予上訴人劉某慶撤回對二被上訴人的上訴。

2011年12月16日，一審法院才又補充作出了一份裁定，準予原告劉某慶撤回對原審第一被告的起訴。

上述一、二審法院司法審裁的程序與時間順序清楚地表明：本案一審最終結(jié)案竟然是在二審原告撤訴結(jié)案之后才裁定結(jié)案的。

顯而易見，這是一樁離奇怪誕的司法裁判案件。其結(jié)果是原告方獲賠取勝了，但如果不是代理律師在訴訟博弈中施以藝術(shù)性的訴訟(博弈)技法，顯然是不可能達到原告劉某慶的訴訟目的的。

結(jié)案啟示：

本案的意義，不在于作為代理律師又為委托人贏得了多少利益，也不在于又遇到了一份看起來特別荒唐的民事裁定書;而在于作為代理律師要學(xué)會在遭遇已既成事實的不利錯案時，擅長運用藝術(shù)性訴訟技法或兵法博弈的技巧，去發(fā)現(xiàn)并抓住法官或被告代理人的錯誤和失誤，善于巧用、也敢于巧用兵法計謀，將案情騰挪反轉(zhuǎn)，起死回生?？梢韵胂?，在全國各地紛紜眾多的訴訟案件中，不乏類似錯誤判決、裁定，甚至更為荒唐的錯漏審判發(fā)生。

重要的是，作為職業(yè)律師，一旦發(fā)現(xiàn)或遭遇了這類明顯涉嫌人情枉法或主觀傾向?qū)е碌牟门袝r，是泛泛地按一般的、常規(guī)的訴訟技法，按規(guī)范程序上訴論辯呢;還是果斷、勇敢地利用“戰(zhàn)機”采用綜合性的藝術(shù)訴訟法律博弈手段，打擊施壓迫使一審法官主動糾正錯誤，達到起死回生呢?這兩者有著明顯的高低差異。

律師勝訴豈止在法庭?在一審法庭訴訟、二審上訴或申訴之外，運用一切合理、合法的多種手段，通過一切可能的渠道或方式(包括向黨政機關(guān)投訴，向新聞媒體曝光等)，集中“火力”攻擊辦案法官涉嫌人情枉法的錯誤，迫使他們?yōu)榱俗员Ｗ跃?，轉(zhuǎn)而主動說服逼迫對方當事人妥協(xié)、讓步，以達成目標實現(xiàn)己方的訴訟目的，從而有效維護己方當事人合法權(quán)益的目的!而常規(guī)訴訟技法的律師，則往往囿于案件本身，依據(jù)那些似是而非、可左可右、公說公有理婆說婆有理，固定僵化的法律條文辯論是非，爭論輸贏，更有一些缺乏自信或正氣的律師，生怕得罪法院和法官，對法院或法官的錯誤判決和裁定不敢碰硬，更不敢反擊，每每使自己的委托人、當事人承受重大的法律不公。

這種區(qū)別看似簡單，說起來好像也并不復(fù)雜，但要真正妥善掌握和高效運用，卻不是一朝一夕的歷練或一蹴而就的本領(lǐng)。往往是同樣的錯案情形，不同的律師應(yīng)對，照樣是截然不同的兩種結(jié)果!

就“喜鵲網(wǎng)商標侵權(quán)案”來說，如果不是我方律師得心應(yīng)手地以兵法計策加以應(yīng)對。而像一般情況那樣，按照常規(guī)的訴訟技法應(yīng)對，只是將注意力、落腳點全部放在規(guī)范的訴訟程序本身對錯上面，依法提起上訴，依法進行二審?fù)マq，則二審照樣繼續(xù)維持一審不利于我方的錯案結(jié)果的可能性很難避免!如此一來，將來即使申訴也很可能一錯再錯，錯上加錯，維權(quán)無果。

畢竟，這種錯案，只是十分普通的民商事糾紛案而已。如果不是法外打擊錯案法官，制約其職業(yè)前途，促使其主動自覺糾錯;一般情況下，不可能引起上級法院或領(lǐng)導(dǎo)的必要重視，也不會自動引發(fā)社會關(guān)注產(chǎn)生監(jiān)督作用。所以，正常走程序改判或糾錯的可能性極小。

在這里，需要強調(diào)的是：當事人委托知明律師大都是幸運的，因為再大再小的權(quán)益紛爭，我們都將以高度職業(yè)化的精神和極度敏銳的訴訟(博弈)思維，盡心盡力地為委托人爭取利益最大化的結(jié)果。在本案中，我方律師藝術(shù)性地運用“圍魏救趙”的計策為原告委托人劉某慶贏得了合法利益，兵法維權(quán)、藝術(shù)護法再現(xiàn)奇效!

附：劉某慶“喜鵲網(wǎng)商標侵權(quán)案”事件相關(guān)材料：

起訴狀

原告：劉某慶，男，漢族，身份證號碼：21040219661101xxxx住址:遼寧省撫順市某某區(qū)東某路4號樓1單元

被告一：上?；硺湫畔⒖萍加邢薰?，住址：上海市楊浦區(qū)某某路XXX

被告二：上海花某樹信息科技有限公司深圳分公司，地址：深圳市某某區(qū)金田路與福華路交匯處XXX

訴訟請求：

1、判令被告一、被告二立即停止對原告商標侵權(quán);

2、判令被告一、被告二賠償原告損失人民幣50萬元整;

3、判令被告一、被告二賠償原告保全證據(jù)費用人民幣3600元;

4、判令被告一、被告二承擔本案的全部訴訟費用。

事實和理由:

原告根據(jù)中國民間千古流傳的牛郎織女喜鵲搭橋的神話愛情故事于2006年創(chuàng)辦了喜鵲網(wǎng)www.77xq .com并于同年8月30日經(jīng)中國工業(yè)和信息化部備案后.上線運營;同年原告向中國工商總局商標局申請“喜鵲”42類商標注冊，主持計算機網(wǎng)站，2009年9月原告正式獲得中華人民共和國工商總局商標局商標注冊批準證書，證書號碼為:5473xxx號，為了喜鵲網(wǎng)更好發(fā)展2009年原告在深圳注冊成立了深圳市金喜鵲信息咨詢有限公司以全力維護和發(fā)展喜鵲網(wǎng)。經(jīng)過近6年的精心維護和大力投入，喜鵲網(wǎng)所在會員全國分布已達數(shù)萬人之多，其“喜鵲”品牌已受到眾多人群認可，具有較高知名度。

今年初原告發(fā)現(xiàn)被告擅自設(shè)立喜鵲網(wǎng)www.xique.cn并將www.xique.com連接到www.xique.cn 上，，同時通過被告旗下某某佳緣婚介網(wǎng)站和平面媒體集中大規(guī)模宣傳喜鵲網(wǎng)是他們投資的婚介平臺，大肆利用喜鵲商標品牌名稱為其招攬吸引客戶，大肆從事不正當竟爭：在被告一擅自設(shè)立喜鵲網(wǎng)頁上恣意使用“喜鵲”或“喜鵲網(wǎng)”字樣，在網(wǎng)頁外部連接上仍然使用“喜鵲”或“喜鵲網(wǎng)”字樣，通過百度或谷歌等搜索“喜鵲”或“喜鵲網(wǎng)”均能顯示并進入被告一擅自設(shè)立的喜鵲網(wǎng)www.xique.cn 或www.xique.com。被告二作為被告一的分公司為謀取不當利益擅自利用被告一的網(wǎng)站用“喜鵲”作宣傳、招募會員和組織活動。對于被告一和被告二的侵權(quán)行為，原告5月中旬以來分別以電話和郵件形式要求停止侵權(quán)并賠償損失并向中華人民共和國工商總局商標局反應(yīng)情況。對此，被告一法務(wù)人員張先生表示研究后給答復(fù);但目前被告只是把網(wǎng)站頭頁名稱“喜鵲網(wǎng)”改成了“囍鵲網(wǎng)”及部分“喜鵲”字樣刪除，企圖規(guī)避責任逃避追究。即使如此，至起訴時被告網(wǎng)頁外部鏈接仍使“喜鵲”或“喜鵲網(wǎng)”，網(wǎng)頁內(nèi)部各子頁而仍是使用“喜鵲”或“喜鵲網(wǎng)”，而“囍鵲網(wǎng)”及“囍鵲”跟原告的注冊商標“喜鵲”仍屬同音近似字像，仍無法讓消費者和公眾消除誤解，其侵權(quán)行為仍在繼續(xù)。

兩被告這種侵權(quán)和不正當?shù)氖袌龈偁幮袨?，造成了市場對“喜鵲”品牌和“喜鵲網(wǎng)”的錯誤理解，對原告長期以來塑造的品牌形象及商譽造成極大的侵害，原告為此丟失很多客戶資源并遭受巨大經(jīng)濟損失;為維護原告的合法權(quán)益，原告特向貴院提起訴訟，請求貴院判如所請，支持原告的全部訴訟請求!

此致

深圳市某某區(qū)人民法院

具狀人：劉某慶

委托代理人：汪騰鋒、高紅兵

2011年6月2日

第5473xxx號

商標注冊證

喜鵲

核定服務(wù)項目(第42類)

主持計算機站(網(wǎng)站);替他人創(chuàng)建和維護網(wǎng)站;把有形的數(shù)據(jù)和文件轉(zhuǎn)換成電子媒體;為計算機用戶間交換數(shù)據(jù)提供即時連接服務(wù);計算機編程;計算機軟件設(shè)計;計算機數(shù)據(jù)的復(fù)原;恢復(fù)計算機數(shù)據(jù);計算機程序復(fù)制;計算機軟件維護(截止)

注冊人 劉某慶 21040266xxxxxxxxxx

注冊地址 遼寧省撫順市xxxxxxxxx

注冊有效期限 自公元2009年09月21日至2019年09月20日

局長簽發(fā) 李某某

深圳喜鵲網(wǎng)狀告某某佳緣商標侵權(quán)索賠50萬

2011年08月09日06：38南方某某報[微博]

南某某記者劉某 剛剛在納斯達克上市的某某佳緣網(wǎng)站在深圳遭遇侵權(quán)官司，昨天，深圳喜鵲網(wǎng)狀告某某佳緣網(wǎng)侵犯了商標專用權(quán)案件在某某區(qū)法院開庭審理，喜鵲網(wǎng)索賠50萬元，某某佳緣則認為“喜鵲”一詞是常用名，誰都可以用。

喜鵲網(wǎng)：侵我商標賠我錢

深圳喜鵲網(wǎng)也是一個交友、婚介和搭橋的網(wǎng)站，類型與某某佳緣類似。據(jù)網(wǎng)站創(chuàng)始人劉某慶介紹，喜鵲網(wǎng)創(chuàng)始于2006年，申請域名時還考慮到了“七夕”的含義，申請為www.77xq.com。同年8月30日，網(wǎng)站經(jīng)工業(yè)和信息化部備案后上線運營。喜鵲網(wǎng)向國家工商總局商標局申請“喜鵲”42類商標注冊，注冊計算機網(wǎng)，于2009年9月獲得國家工商總局商標局商標注冊批準證書。

以個人名義注冊成功后，劉某慶在深圳注冊成立了深圳市金喜鵲信息咨詢有限公司，希望做大喜鵲網(wǎng)，如今已經(jīng)營了近6年，據(jù)劉某慶介紹，目前喜鵲網(wǎng)會員已達10萬人之多。

今年5月11日，某某佳緣在納斯達克上市，當年不肯以100萬元賣掉網(wǎng)站的C EO龔某燕(微博)已經(jīng)成為最富有紅娘，身家市值4.5億元人民幣，而與她同樣艱難起步的劉某慶則依然掙扎在創(chuàng)業(yè)期，喜鵲網(wǎng)雖然有了一定的品牌和口碑，但依然未能盈利。

劉某慶稱，發(fā)現(xiàn)被侵權(quán)是在今年初，他發(fā)現(xiàn)某某佳緣也設(shè)立了一個喜鵲網(wǎng)(w w w .xique.cn)，同時通過旗下某某佳緣交友網(wǎng)和平面媒體大規(guī)模宣傳喜鵲網(wǎng)是他們投資的婚介平臺，利用喜鵲商標品牌名稱為其招攬吸引客戶。某某佳緣所在的上海某某信息科技有限公司深圳分公司還利用網(wǎng)站用“喜鵲”作宣傳廣告、招募會員和組織活動。

劉某慶表示，從5月中旬以來分別以電話和郵件形式要求某某佳緣停止侵權(quán)、賠償損失，并向工商總局商標局反映情況。深圳喜鵲網(wǎng)以某某佳緣網(wǎng)侵犯其商標專用權(quán)，將某某佳緣網(wǎng)告上某某區(qū)法院，要求某某佳緣立刻停止侵權(quán)，并索賠50萬元。

某某佳緣網(wǎng)：喜鵲是常用名詞

在昨天的法庭上，某某佳緣網(wǎng)代理律師表示，目前的證據(jù)并不能證明某某佳緣交友網(wǎng)對喜鵲網(wǎng)構(gòu)成了侵權(quán);其次，相關(guān)網(wǎng)站的服務(wù)器并非架設(shè)在某某區(qū)內(nèi)，不應(yīng)該由某某區(qū)法院審理該案。他認為，雖然喜鵲網(wǎng)注冊了商標，但屬于計算機種類，與喜鵲網(wǎng)目前經(jīng)營的交友平臺明顯不同，喜鵲網(wǎng)不能隨意延伸這個商標的內(nèi)涵。而且，喜鵲是一個常用的名詞，不能說用了喜鵲這個詞，就對喜鵲網(wǎng)構(gòu)成了侵權(quán)。該律師認為，某某佳緣網(wǎng)并沒有構(gòu)成侵權(quán)，請求法院駁回原告喜鵲網(wǎng)的訴求。

目前，該案還在審理中。

廣東省深圳市XX區(qū)人民法院

民事裁定書

( 2011 )深福法知民初字第745號

原告劉某慶，男，漢族，19XX年11月X出生，身份證住址遼寧省撫順市XXXXXX，身份號碼210402196611010XXX。

委托代理人汪騰鋒，廣東知明律師事務(wù)所律師

委托代理人高紅兵，廣東知明律師事務(wù)所律師

被告上?；╔X信息科技有限公司，住所上海市XXXXXX 組織機構(gòu)代碼76089XXXX。

法定代表錢XX

委托代理人陳X，廣東XX律師事務(wù)所律師

委托代理人張X，男，漢族，1974年9月26日出生，身份證住址北京市XXXXXX，身份號碼21070219740926XXXX，系該公司職員。

被告上?；╔X信息科技有限公司深圳分公司，住所廣東省深圳市XXXXXX，組織機構(gòu)代碼55541XXX。

負責人程XX

上列原告劉某慶訴被告上?；╔X信息科技有限公司、上?；╔X信息科技有限公司深圳分公司侵害商標權(quán)糾紛一案，本院于2011年6月2日受理后，依法組成合議庭，于2011年8月8日公開開庭進行了審理。

原告訴稱，原告于2006年創(chuàng)辦喜鵲網(wǎng)www.77XX.com并于2006年8月30日經(jīng)工業(yè)和信息化部備案后上線運營。同年原告向國家工商總局商標局申請“喜鵲”42類商標注冊，主持計算機網(wǎng)站，2009年9月原告正式獲得商標局商標注冊批準證書，證書號碼為5473XX號。為了喜鵲網(wǎng)更好發(fā)展，2009年原告在深圳注冊成立了深圳市金喜鵲信息咨詢有限公司以全力維護和發(fā)展喜鵲網(wǎng)。經(jīng)過近6年的精心維護和大力投入，喜鵲網(wǎng)所在會員全國分布已達數(shù)萬人之多，其“喜鵲”品牌已受到眾多人群認可，具有較高知名度。今年初原告發(fā)現(xiàn)被告擅自設(shè)立喜鵲網(wǎng)www.xiXX.cn并將www.xiXX.com連接到www.xiXX.cn上，同時通過被告旗下世紀XX婚介網(wǎng)和平面媒體集中大規(guī)模宣傳喜鵲網(wǎng)是他們投資的婚介平臺，大肆利用喜鵲商標品牌名稱為其招攬吸引客戶，大肆從事不正當競爭;在被告上?；╔信息科技有限公司擅自設(shè)立喜鵲網(wǎng)頁上恣意使用“喜鵲”或“喜鵲網(wǎng)”字樣，通過百度或谷歌等搜索“喜鵲”或“喜鵲網(wǎng)”均能顯示并進入被告上海花XX信息科技有限公司擅自設(shè)立的喜鵲網(wǎng)www.xiXX.com或www.xiXX.cn。被告上海花XX信息科技有限公司的分公司為謀取不當利益擅自利用被告上?；╔X信息科技有限公司的網(wǎng)站用“喜鵲”作宣傳廣告，招募會員和組織活動。對于兩被告的侵權(quán)行為，原告5月中旬以來分別以電話和郵件形式要求停止侵權(quán)并賠償損失并向國家工商總局商標局反映情況。對此，被告上?；╔X信息科技有限公司法務(wù)人員張先生表示研究后給答復(fù)，但目前被告只是把網(wǎng)址頭頁名稱“喜鵲網(wǎng)”改成“囍鵲網(wǎng)”及部分“喜鵲”字樣刪除，企圖規(guī)避責任逃避追究。即便如此，至起訴時被告網(wǎng)頁外部鏈接仍使用“喜鵲”或“喜鵲網(wǎng)”，而“囍鵲網(wǎng)”及“囍鵲”與原告的注冊商標“喜鵲”仍屬同音近似字像，仍無法讓廣大消費者和公眾消除誤解，其侵權(quán)行為仍在繼續(xù)。兩被告這種侵權(quán)和不正當?shù)氖袌龈偁幮袨?，造成了市場對“喜鵲”品牌和“喜鵲網(wǎng)”的錯誤理解，對原告長期以來塑造的品牌形象及商譽造成了極大的侵害，原告為此丟失很多客戶資源并遭受巨大經(jīng)濟損失。原告訴至本院，請求判令：1、兩被告立刻停止對原告商標侵權(quán);2、兩被告賠償原告損失人民幣50萬元;3、兩被告賠償原告保全證據(jù)費用人民幣3600元;4、兩被告承擔本案全部訴訟費用。原告于庭審時明確其起訴的案由侵犯商標權(quán)糾紛。

原告向本院提交的用于證明被告實施了侵權(quán)行為的證據(jù)有：1、網(wǎng)站www.xiXX.cn在國家工業(yè)和信息化部的備案信息，顯示該網(wǎng)站的ICP備案主體為被告上海花XX信息科技有限公司;2、網(wǎng)站www.xiXX.com的宣傳資料;3、網(wǎng)站www.xiXX.com的網(wǎng)頁前期內(nèi)容視頻資料;4、網(wǎng)站www.xiXX.com的前期內(nèi)容;5、(2011)XX字第816XX號公證書，該證書對用百度搜索“喜鵲網(wǎng)”的搜索結(jié)果并進入網(wǎng)站網(wǎng)站www.xiXX.com顯示的內(nèi)容進行了公證;6、(2011)XX字第757XX號公證書，該證書對在IE瀏覽器地址輸入www.xiXX.com后進入的網(wǎng)頁內(nèi)容進行了公證;7、(2011)XX字第819XX號公證書，該證書對在IE瀏覽器地址輸入www.xiXX.cn后進入的網(wǎng)頁內(nèi)容進行了公證，又查，網(wǎng)站www.xiXX.com在國家工業(yè)和信息化部的ICP備案主體為被告上?；╔信息科技有限公司。

本院認為，本案涉及計算機網(wǎng)絡(luò)的侵權(quán)糾紛，原告指控兩被告在世紀XX網(wǎng))、喜鵲網(wǎng)和www.xiXX.cn)上使用了“喜鵲”或“喜鵲網(wǎng)”字樣，侵犯了原告的注冊商標專用權(quán)，并明確其起訴上?；╔X信息科技有限公司深圳分公司的依據(jù)為該深圳分公司在深圳大肆利用喜鵲商標進行宣傳、經(jīng)營、牟利。但原告并未提交初步證據(jù)顯示被告上海花XX信息科技有限公司深圳分公司系上述被控侵權(quán)網(wǎng)站的經(jīng)營者或參與了被控侵權(quán)網(wǎng)站的經(jīng)營，亦未提交初步證據(jù)證明被告上?；╔X信息科技有限公司深圳分公司實施了被控侵權(quán)行為。因此，被告上海花XX信息科技有限公司深圳分公司不屬于本案適格被告。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見》第一百三十九條之規(guī)定，裁定如下：

駁回原告劉某慶對被告上海花XX信息科技有限公司深圳分公司的起訴。

如不服本裁定，可在裁定書送達之日起十日內(nèi)，向本院提交上訴狀正本，并按對方當事人的人數(shù)提交副本，上訴于廣東省深圳市XX人民法院。

審判長 林X

人民陪審員 許XX

人民陪審員 余XX

二O一一年八月二十六日

書記員 高X

上訴狀

上訴人:劉某慶，男，漢族，1966年11月1日出生，身份證住址遼寧省撫順市XXXXXX，身份證號碼21040219661101XXXX;

被上訴人一:上海花XX信息科技有限公司，住所上海市XXXXXX，組織機構(gòu)代碼76089XXXX;

法定代表人:錢XX

被上訴人二:上?；ㄇ湫畔⒖萍加邢薰旧钲诜止?，住所廣東省深圳市XXXXXX，

組織機構(gòu)代碼55541XXXX;

負責人:程XX

上訴請求:

請依法撤銷原審錯誤裁定，指令原審依法審理本案糾紛。

上訴理由：

上訴人不服深圳市福田區(qū)人民法院(2011)XXX知民初字第745號民事裁定書，現(xiàn)提出如下上訴意見：

一、原審粗暴歪曲客觀事實

1、原審在本院認為中，開首部分即將本案歪曲描述為“本案為涉及計算機網(wǎng)絡(luò)的侵權(quán)糾紛”意欲誤導(dǎo)認知為被上訴人所辯稱的“本案為網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)糾紛案”，應(yīng)適用最高院關(guān)于審理涉及機算機著作權(quán)糾紛案的司法解釋的有關(guān)規(guī)定，進而，要根據(jù)網(wǎng)絡(luò)域名注冊地等界定本案為著作權(quán)糾紛案，認定被上訴人主體不適格，隱指不應(yīng)受深圳管轄。顯然，這是故意對本案訴請商標專用權(quán)侵權(quán)糾紛之事實于不顧的指鹿為馬手法，刻意歪曲客觀事實。本案商標專用權(quán)證書明確表示:“喜鵲”字樣注冊商標在一切計算機網(wǎng)站上經(jīng)營等行為均受法律保護他人不得侵犯，計算機網(wǎng)絡(luò)是指其保護的形式范圍，而對“喜鵲”字樣的侵權(quán)使用才是其商標保護的核心標的，顯然，本案只能適用《商標法》等相關(guān)規(guī)定認定事實。

2、原審在本院認為中，草率認為“原告未提交初步證據(jù)顯示被告二(被上訴人二)系侵權(quán)網(wǎng)絡(luò)的經(jīng)營者或參與了被控侵權(quán)網(wǎng)站的經(jīng)營，亦未提交初步證據(jù)證明被告二實施了被控侵權(quán)行為”如此睜眼說瞎話，竟敢大言不慚，讓上訴人睦目結(jié)舌無語以對。庭審證據(jù)充分表明，上訴人不僅提交了“初步證據(jù)”而且提交了大量確鑿證據(jù)證明被上訴人二參與了被控侵權(quán)網(wǎng)站的經(jīng)營活動，并大肆實施了相關(guān)侵權(quán)行為:其一，侵權(quán)網(wǎng)站顯示的被上訴人二經(jīng)營的深圳頁面同樣顯著標注了侵權(quán)商標“喜鵲”字樣(見原審原告證據(jù)7第1、2頁;證據(jù)8[(2011)XX字第816XX號」附件第5-8頁;證據(jù)[(2011)XX字第757XX號]附件第1頁);其二，被上訴人二不僅在深圳經(jīng)營的網(wǎng)頁大量利用“喜鵲”及“喜鵲網(wǎng)”告示招商攬客活動，并落地利用“喜鵲”“喜鵲網(wǎng)”招牌在深圳華僑城XX酒店隆重開展招商攬客活動下(見原審原告證據(jù)7第3頁，證據(jù)13[(2011)XXX字第819XX號]第4頁)。

二、原審大膽拋棄法定程序

1、本案原審8月8日開庭時并無委托代理人張X參與訴訟活動，可裁定書竟然憑空無端列名張X為訴訟代理人。

2、本案原審以《最高院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第139條規(guī)定裁定駁回起訴，卻只字不明確表明是何種原因。該條例的不符合受理條件，顯然是《民訴法》第108條規(guī)定的四項條件，而上訴人在原審的起訴顯然絲毫不違反第108條的前三項規(guī)定，唯獨有可能讓原審鉆空子認定的是第108條第四款規(guī)定“屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄”這一條款中，也明顯不違反“屬于人民法中院受理民事訴訟的范圍”之規(guī)定，則僅剩下“受訴人民法院管轄”這一規(guī)定存在嫌疑。顯然，原審只可能不敢明言本案駁回起訴是適用“管轄權(quán)異議”但事實只能是“管轄權(quán)異議”，原審管轄權(quán)異議駁回起訴并無合法有效的原審被告當事人管轄權(quán)異議申請(當然，原審被告在開庭當時的答辯狀中提出管轄異議顯然早已違反法定時效)，如若原審法院是依職權(quán)在案件受理后特別是開庭后發(fā)現(xiàn)管轄權(quán)不符合規(guī)定，則只能守法依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第36條明確規(guī)定:“人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送人民法院應(yīng)當受理?！敝?guī)定進行裁定移送管轄，而絕不可裁定駁回起訴!

3、本案原審草率魯莽中違法裁定駁回起訴，卻只駁回對原審第二被告人的起訴，那是否意味著本案原審對第一被告的起訴仍然合法有效，應(yīng)繼續(xù)作出實體判決?原審對此并無明示，如此怪異之裁定實屬司法界罕見，讓人啼笑皆非、無所適從!

綜上所述，原審膽大妄為，公然為了偏袒被上訴人單方私利，竟然作出荒誕不經(jīng)的司法裁定書，明顯違反法制原則和公平正義，惡意損害上訴方合法權(quán)益。為維護公平正義，維護上訴人合法權(quán)益，特此上訴，懇請公正裁判!

上訴人：劉某慶

二O一一年九月八日

撤訴申請書

申請人:劉某慶，男，漢族，身份證號碼:21040219661101XXXX

地址:遼寧省撫順市XXXXXX

被申請人:上?；╔X信息科技有限公司

地址:上海市XXXXXX

被申請人:上海花XX信息科技有限公司深圳分公、司

地址:深圳市XXXXXX

申請人與兩被申請人因商標專用權(quán)糾紛一案，申請人因不服深圳市XX區(qū)人民法院(2001)XXX知民初字第745號民事裁定書提起上訴，并于2011年11月23日開庭?，F(xiàn)申請人依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》之規(guī)定，依法申請撤訴，請核準。

此致

深圳市XX人民法院

申請人:劉某慶

2011年11月18日

廣東市深圳市XX人民法院

民事裁定書

( 2011)XXX知民終字第619號

上訴人(原審原告)劉某慶，男，漢族，1966年11月1日出生，住所地遼寧省撫順市XXXXXX，身份證號碼21040219661101XXXX

委托代理人汪騰鋒，廣東知明律師事務(wù)所律師。

委托代理人任果，廣東知明律師事務(wù)所實習(xí)律師。

被上訴人(原審被告)上?；╔X信息科技有限公司，住所地上海市XXXXXX，組織機構(gòu)代碼76089XXXX

法定代表人錢XX。

委托代理人張X，該公司職員。

委托代理人毛XX，該公司職員。

被上訴人(原審被告)上海XXX信息科技有限公司深圳分公司，住所地廣東省深圳市XXXXXX，組織機構(gòu)代碼55541XXXX

負責人程XX。

上訴人劉某慶因與被上訴人上?；╔X信息科技有限公司、上?；╔X信息科技有限公司深圳分公司侵害商標專用權(quán)糾紛一案，不服深圳市XX區(qū)人民法院( 2011 )XXX知民初字第745號民事判決，向本院提出上訴。本院在審理本案過程中，上訴人劉某慶于2011年11月18 日審請撤回上訴。

本院經(jīng)審查認為：上訴人劉某慶申請撤回上訴是其對訴訟權(quán)利的自愿處分，且不損害國家、集體及他人合法權(quán)益，應(yīng)予準許。依照《中華人民共和國XXX訟法》第一百五十六條之規(guī)定，裁定如下：

準許上訴人劉某慶撤回上訴。

本裁定為終審裁定。

審判長 阮X

審判員 錢X

代理審判員 XXX

二O一一年十一月二十一日

書記員 卓XX

撤訴申請書

申請人:劉某慶，男，漢族，身份證號碼:21040219661101XXXX，地址:遼寧省撫順市新?lián)釁^(qū)東十路4號樓XXXX

被申請人:上?；╔X信息科技有限公司，地址:上海市XXXXXX

被申請人:上?；╔X信息科技有限公司深圳分公司，地址:深圳市XXXXXX

申請人與兩被申請人因商標專用權(quán)糾紛一案(案號：(20XX)XXX知民初字第745號)，業(yè)已經(jīng)貴院開庭審理，現(xiàn)申請人依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》之規(guī)定，依法申請撤訴，請核準。

此致

深圳市XX區(qū)人民法院

申請人:劉某慶

2011年11月18日

廣東省深圳市XX區(qū)人民法院

民事裁定書

( 2011)XXX知民初字第745號

原告劉某慶，男，漢族，1966年11月1出生，身份證住址遼寧省撫順市XXXXXX。身份證號碼21040219661101XXXX。

委托代理人汪騰鋒，廣東知明律師事務(wù)所律師。

委托代理人高紅兵，廣東知明律師事務(wù)所律師。

被告上海花XX信息科技有限公司，住所上海市XXXXXX，組織機構(gòu)代碼76089XXXX。

法定代表人錢XX。

委托代理人陳X ，廣東某辰律師事務(wù)所律師。

委托代理人張X，男，漢族，1974年9 月 26 日出生，身份證住址北京市XXXXXX，身份號碼21070219740926XXXX，系該公司職員。

上列原告劉某慶訴被告上?；╔X信息科技有限公司侵害商標權(quán)糾紛一案，原告劉某慶于2011年11月18日向本院申請撤訴。

本院認為，當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的訴訟權(quán)利，原告劉某慶申請撤回對被告上?；╔X信息科技有限公司的起訴，符合有關(guān)法律規(guī)定，本院予以準許。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十一條第一款、第一百四十條第一款第(五)項、《訴訟費用繳納辦法》第十五條、第三十四條第一款之規(guī)定，裁定如下：

準許原告劉某慶撤回對被告上海XX信息科技有限公司的起訴。

本案案件受理費人民幣8800元(已由原告預(yù)交)，按規(guī)定收取人民幣4400元，由原告負擔。

審判長 林X

人民陪審員 余X

人民陪審員 許X

二O一一年十二月十六日

書記員 馮X

節(jié)選自：汪騰鋒著作《律師智勝——藝術(shù)訴訟法經(jīng)典案例解析》。