司法考試又稱中國第一考，考試不在于內(nèi)容難、而在于考試面廣。但是司法考試每年80%的試題都可以在歷年真題中得到印證，所以做好歷年真題是非常重要的，下面是出國留學(xué)網(wǎng)國家司法考試頻道為大家整理提供2014年司法考試真題解析——刑法，考生朋友要反復(fù)演練并舉一反三！

一、單選題

1. 關(guān)于公平正義理念與罪刑相適應(yīng)原則的關(guān)系，下列哪一選項(xiàng)是錯誤的？

A. 公平正義是人類社會的共同理想，罪刑相適應(yīng)原則與公平正義相吻合

B. 公平正義與罪刑相適應(yīng)原則都要求在法律實(shí)施中堅(jiān)持以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩

C. 根據(jù)案件特殊情況，為做到罪刑相適應(yīng)，促進(jìn)公平正義，可由最高法院授權(quán)下級法院，在法定刑以下判處刑罰

D. 公平正義的實(shí)現(xiàn)需要正確處理法理與情理的關(guān)系，罪刑相適應(yīng)原則要求做到罪刑均衡與刑罰個別化，二者并不矛盾

【正確答案】 C

【答案解析】 選項(xiàng)A說法正確。罪刑相適應(yīng)原則，是指刑罰的輕重應(yīng)與犯罪的輕重相適應(yīng)，重罪重罰，輕罪輕罰，要求罰當(dāng)其罪，是公平原則的體現(xiàn)，與公平正義理念的要求是一致的。

選項(xiàng)B說法正確。堅(jiān)持"以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩"的原則，就是執(zhí)法、司法機(jī)關(guān)在辦案時，要在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上，結(jié)合事實(shí)，正確適用法律，以保證依法行政、公正司法的要求。這里有兩個問題：一是要查清事實(shí)；二是要結(jié)合事實(shí)正確適用法律。公平的樸素含義是公允持平、不偏不倚、辦事公道、利益均衡；正義則意味著懲惡揚(yáng)善、激濁揚(yáng)清、是非清楚、道義分明。罪刑相適應(yīng)原則的具體要求是，刑罰既要與犯罪性質(zhì)相適應(yīng)，又要與犯罪情節(jié)相適應(yīng)，還要與犯罪人的人身危險(xiǎn)性相適應(yīng)，即要堅(jiān)持以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。因此，公平正義與罪刑相適應(yīng)原則都要求在法律實(shí)施過程中"以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩"，只有這樣，才能做到重罪重判，輕罪輕判，實(shí)現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則；也只有這樣，才能實(shí)現(xiàn)公平正義的要求。

選項(xiàng)C說法錯誤。《刑法》第六十三條第二款規(guī)定，犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰。據(jù)此可知，酌定減輕處罰的適用必須是在下級法院判決以后，再報(bào)請最高人民法院核準(zhǔn)，而不能在下級法院判決以前，由最高人民法院事先授權(quán)下級人民法院適用。

選項(xiàng)D說法正確。公平正義要求正確處理法理與情理的關(guān)系。在執(zhí)法和司法過程中，既要遵循法律、法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，也要參考其他社會規(guī)范，同時適當(dāng)考慮人民群眾的普遍性情感，既要維護(hù)執(zhí)法的嚴(yán)肅性，又要考慮社會現(xiàn)實(shí)狀況和人民群眾的接受程度；要妥善、恰當(dāng)?shù)亟鉀Q法治實(shí)踐中可能存在的局部性、個別性的"合理不合法"或"合法不合理"的問題，在不違反法律基本原則，不損害法律權(quán)威的前提下，能動地運(yùn)用法律技術(shù)和法律手段，兼顧法理與情理的要求，尋求相關(guān)利益的平衡與妥協(xié)，使這類特殊問題的解決更趨于實(shí)質(zhì)上的公正。而罪刑相適應(yīng)原則要求既要刑罰均衡，又要根據(jù)犯罪人的自身情況確定與之相適應(yīng)的刑罰，即刑罰個別化。這也體現(xiàn)了普遍與特殊的關(guān)系。因此，二者并不矛盾。

2. 甲懷疑醫(yī)院救治不力致其母死亡，遂在醫(yī)院設(shè)靈堂、燒紙錢，向醫(yī)院討說法。結(jié)合社會主義法治理念和刑法規(guī)定，下列哪一看法是錯誤的？

A. 執(zhí)法為民與服務(wù)大局的理念要求嚴(yán)厲打擊涉醫(yī)違法犯罪，對社會影響惡劣的涉醫(yī)犯罪行為，要依法從嚴(yán)懲處

B. 甲屬于起哄鬧事，只有造成醫(yī)院的秩序嚴(yán)重混亂的，才構(gòu)成尋釁滋事罪

C. 如甲母的死亡確系醫(yī)院救治不力所致，則不能輕易將甲的行為認(rèn)定為尋釁滋事罪

D. 如以尋釁滋事罪判處甲有期徒刑3年、緩刑3年，為有效維護(hù)醫(yī)療秩序，法院可同時發(fā)布禁止令，禁止甲1年內(nèi)出入醫(yī)療機(jī)構(gòu)

【正確答案】 D

【答案解析】 選項(xiàng)A說法正確。醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)切身關(guān)系著公眾的健康與安全，涉醫(yī)違法犯罪對正常的社會秩序和人民生產(chǎn)生活有著極大的危害。因此，執(zhí)法為民理念與服務(wù)大局理念要求嚴(yán)厲打擊涉醫(yī)違法犯罪，以維護(hù)正常社會秩序，保障人民群眾的健康與安全。

選項(xiàng)B說法正確?！缎谭ā返诙倬攀龡l規(guī)定，有下列尋釁滋事行為之一，破壞社會秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制：隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的；追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)?，情?jié)惡劣的；強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財(cái)物，情節(jié)嚴(yán)重的；在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴(yán)重混亂的。糾集他人多次實(shí)施前款行為，嚴(yán)重破壞社會秩序的，處五年以上十年以下有期徒刑，可以并處罰金。據(jù)此可知，甲的行為符合上述規(guī)定中的第項(xiàng)，即在公共場所起哄鬧事，但只有造成醫(yī)院的秩序嚴(yán)重混亂的，才能成立尋釁滋事罪。

選項(xiàng)C說法正確。如果甲母的死亡確系醫(yī)院治療不力所致，則醫(yī)院對該沖突的引發(fā)負(fù)有主要責(zé)任。那么甲的行為在一定程序上是有可諒解之處的，社會危害性相對較小。因此，不能輕易將甲的行為認(rèn)定為尋釁滋事罪。

選項(xiàng)D說法錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于對判處管制、宣告緩刑的犯罪分子適用禁止令有關(guān)問題的規(guī)定》第四條規(guī)定，人民法院可以根據(jù)犯罪情況，禁止判處管制、宣告緩刑的犯罪分子在管制執(zhí)行期間、緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)進(jìn)入以下一類或者幾類區(qū)域、場所：禁止進(jìn)入夜總會、酒吧、迪廳、網(wǎng)吧等娛樂場所；未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，禁止進(jìn)入舉辦大型群眾性活動的場所；禁止進(jìn)入中小學(xué)校區(qū)、幼兒園園區(qū)及周邊地區(qū)，確因本人就學(xué)、居住等原因，經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的除外；其他確有必要禁止進(jìn)入的區(qū)域、場所。本題中，醫(yī)療機(jī)構(gòu)為公民正常生活所必須接觸的場所，如果法院禁止甲1年內(nèi)出入醫(yī)療機(jī)構(gòu)，則是違背常理的，同時也與執(zhí)法為民理念的要求相違背。

3. 關(guān)于刑法用語的解釋，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A. 按照體系解釋，刑法分則中的"買賣"一詞，均指購買并賣出；單純的購買或者出售，不屬于"買賣"

B. 按照同類解釋規(guī)則，對于刑法分則條文在列舉具體要素后使用的"等"、"其他"用語，應(yīng)按照所列舉的內(nèi)容、性質(zhì)進(jìn)行同類解釋

C. 將明知是捏造的損害他人名譽(yù)的事實(shí)，在信息網(wǎng)絡(luò)上散布的行為，認(rèn)定為"捏造事實(shí)誹謗他人"，屬于當(dāng)然解釋

D. 將盜竊骨灰的行為認(rèn)定為盜竊"尸體"，屬于擴(kuò)大解釋

【正確答案】 B

【答案解析】 選項(xiàng)A錯誤。體系解釋是指將被解釋的法律條文或者法律概念放在整個法律體系中來理解，聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來解釋法律。按照體系解釋，刑法分則中的"買賣"一詞包括購買與出賣兩種行為，只要實(shí)施了購買和出賣兩種行為中的一種就屬買賣，而不要求既實(shí)施了購買行為，又實(shí)施了出賣行為。因?yàn)橄荣忂M(jìn)然后賣出是一種倒賣行為，刑法中對倒賣類的犯罪，是有專門規(guī)定的，如倒賣車票、船票罪，偽造、倒賣偽造的有價(jià)票證罪，倒賣文物罪，等等。既然有些犯罪將買和賣并列，就意味著買、賣兩個行為中，行為人實(shí)施其中一個就構(gòu)成犯罪。

選項(xiàng)B正確。同類解釋規(guī)則是指當(dāng)刑法列舉了相關(guān)事項(xiàng)的同時又設(shè)置了概括性規(guī)定時，對于附隨于確定性詞語之后的概括性詞語，應(yīng)當(dāng)根據(jù)確定性詞語所涉及的同類事項(xiàng)確定其含義及范圍。即運(yùn)用列舉和概括兩種方法來共同表述概念的，概括的方法所表述的概念的外延應(yīng)與列舉方法所表述的概念的外延處在同一個層級上。之所以既用列舉又用概括的方法來表述，就是要使概括的表述方法與列舉的表述方法具有可比性，即用列舉來為概括提供參照。因此，對于刑法分則條文在列舉具體要素后使用的"等"、"其他"用語時，應(yīng)按照所列舉的內(nèi)容、性質(zhì)進(jìn)行同類解釋。

選項(xiàng)C錯誤。當(dāng)然解釋，屬于論理解釋的一種，指刑法規(guī)定雖未明示某一事項(xiàng)，但依形式邏輯、規(guī)范目的及事物屬性的當(dāng)然道理，將該事項(xiàng)解釋為包括在該規(guī)定的適用范圍之內(nèi)。而"捏造事實(shí)誹謗他人"，本來就包括"捏造"和"散布"兩個行為，"明知是捏造的損害他人名譽(yù)的事實(shí)，在信息網(wǎng)絡(luò)上散布"只包括"散布"一個行為。因此，將該種行為認(rèn)定為"捏造事實(shí)誹謗他人"。應(yīng)屬于擴(kuò)大解釋，而非當(dāng)然解釋。

選項(xiàng)D錯誤。擴(kuò)大解釋，指刑法條文字面的通常含義比刑法的真實(shí)含義窄，于是擴(kuò)張字面含義，使其符合刑法的真實(shí)含義。擴(kuò)大解釋所得出的結(jié)論，不應(yīng)超出刑法用語可能具有的含義，應(yīng)在公民的預(yù)測可能性之內(nèi)，否則就違反了罪刑法定原則的要求。"尸體"是人或動物死后的身體，即肉體，而"骨灰"是尸體焚燒以后留下的灰燼，將"骨灰"解釋為"尸體"，完全超出了"尸體"的字面含義，不屬擴(kuò)大解釋，而屬于類推解釋。

4. 關(guān)于構(gòu)成要件要素，下列哪一選項(xiàng)是錯誤的？

A. 傳播淫穢物品罪中的"淫穢物品"是規(guī)范的構(gòu)成要件要素、客觀的構(gòu)成要件要素

B. 簽訂、履行合同失職被騙罪中的"簽訂、履行"是記述的構(gòu)成要件要素、積極的構(gòu)成要件要素

C. "被害人基于認(rèn)識錯誤處分財(cái)產(chǎn)"是詐騙罪中的客觀的構(gòu)成要件要素、不成文的構(gòu)成要件要素

D. "國家工作人員"是受賄罪的主體要素、規(guī)范的構(gòu)成要件要素、主觀的構(gòu)成要件要素

【正確答案】 D

【答案解析】 按照刑法理論的通說，在解釋構(gòu)成要件要素和認(rèn)定是否存在符合構(gòu)成要件要素的事實(shí)時，如果只需要法官的認(rèn)識活動即可確定，這種構(gòu)成要件要素便是記述的構(gòu)成要件要素；如果需要法官的規(guī)范的、評價(jià)的價(jià)值判斷才能認(rèn)定，這種構(gòu)成要件要素就是規(guī)范的構(gòu)成要件要素。

說明行為外部的、客觀方面的要素即為客觀的構(gòu)成要件要素，如行為、結(jié)果、行為對象等；表明行為人內(nèi)心的、主觀方面的要素即為主觀的構(gòu)成要件要素，如故意、過失、目的等。"為謀取不正當(dāng)利益"是表明行為人內(nèi)心的、主觀方面的要素，是主觀的構(gòu)成要件要素。

通常情況下，構(gòu)成要件要素都是積極的、正面的，但例外地也存在否定犯罪性的構(gòu)成要件要素，這便是消極的構(gòu)成要件要素，例如：《刑法》第三百八十九條第三款規(guī)定的"因被勒索給予國家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄"。這便是行賄罪中的客觀要件中的消極的構(gòu)成要件要素。

成文的構(gòu)成要件要素，是指刑法明文規(guī)定的構(gòu)成要件要素；不成文的構(gòu)成要件要素，是指刑法條文表面上沒有明文規(guī)定，但根據(jù)刑法條文之間的相互關(guān)系、刑法條文對相關(guān)要素的描述所確定的，成立犯罪所必須具備的要素。

選項(xiàng)A說法正確。何為"淫穢物品"，需要法官進(jìn)行價(jià)值判斷才能認(rèn)定，因此屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。同時，"淫穢物品"屬于行為對象，是客觀的構(gòu)成要件要素。

選項(xiàng)B說法正確。簽訂、履行合同失職被騙罪中的"簽訂、履行"只需進(jìn)行一般認(rèn)識活動即可判斷，是記述的構(gòu)成要件要素，且是正面地表述了構(gòu)成犯罪的要件，為積極的構(gòu)成要件要素。

選項(xiàng)C說法正確。"被害人基于認(rèn)識錯誤處分財(cái)產(chǎn)"是詐騙罪的客觀構(gòu)成要件的組成部分，而主觀構(gòu)成要件要素應(yīng)為行為人的故意、過失、目的等；《刑法》第二百六十六條對詐騙罪的規(guī)定中并沒有提到被害人要基于認(rèn)識錯誤處分財(cái)產(chǎn)，因此屬于不成文構(gòu)成要件要素。

選項(xiàng)D說法錯誤。"國家工作人員"是受賄罪的主體要素，是行為人的客觀特征，而非行為人內(nèi)心、主觀方面的內(nèi)容，因此屬于客觀構(gòu)成要件要素。另外，對何種人員是"國家工作人員"，不需要進(jìn)行價(jià)值判斷，因而"國家工作人員"屬記述的構(gòu)成要件要素，而非規(guī)范的構(gòu)成要件要素。

5. 關(guān)于不作為犯罪的判斷，下列哪一選項(xiàng)是錯誤的？

A. 小偷翻墻入院行竊，被護(hù)院的藏獒圍攻。主人甲認(rèn)為小偷活該，任憑藏獒撕咬，小偷被咬死。甲成立不作為犯罪

B. 乙殺丙，見丙痛苦不堪，心生悔意，欲將丙送醫(yī)。路人甲勸阻乙救助丙，乙遂離開，丙死亡。甲成立不作為犯罪的教唆犯

C. 甲看見兒子乙正掐住丙的脖子，因忙于炒菜，便未理會。等炒完菜，甲發(fā)現(xiàn)丙已窒息死亡。甲不成立不作為犯罪

D. 甲見有人掉入偏僻之地的深井，找來繩子救人，將繩子的一頭扔至井底后，發(fā)現(xiàn)井下的是仇人乙，便放棄拉繩子，乙因無人救助死亡。甲不成立不作為犯罪

【正確答案】 C

【答案解析】 不作為是指行為人在能夠履行自己應(yīng)盡義務(wù)的情況下不履行該義務(wù)。成立不作為犯在客觀上必須具備以下條件：行為人有作為義務(wù)；行為人能夠履行特定義務(wù)；行為人不履行特定義務(wù)，造成或者可能造成危害結(jié)果。

選項(xiàng)A說法正確。小偷翻墻入院行竊，主人有權(quán)進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，包括利用寵物撕咬進(jìn)行阻止。但是，正當(dāng)防衛(wèi)不得超過必要的限度，對僅僅只是意圖侵犯財(cái)產(chǎn)的盜竊犯，顯然不能放任寵物將小偷咬死。甲作為藏獒的主人，能夠制止藏獒的撕咬而不制止，導(dǎo)致小偷被咬死，成立不作為犯罪。

選項(xiàng)B說法正確。由于乙的先行行為，致使丙的生命安全處于危險(xiǎn)狀態(tài)，此時乙對丙負(fù)有救助義務(wù)，乙能夠救助而不救助，導(dǎo)致丙死亡，成立不作為犯罪。因之前乙已實(shí)施積極的殺人行為，因而只須定一個故意殺人罪，無需數(shù)罪并罰。乙之所以放棄救助丙，是因?yàn)槁啡说募讋褡瑁蚨?，就乙的不作為而言，甲與其構(gòu)成共同犯罪，甲屬教唆犯。

選項(xiàng)C說法錯誤。8周歲的乙是無民事行為能力人，監(jiān)護(hù)人甲對其具有法律上的監(jiān)護(hù)義務(wù)，對其實(shí)施的危害行為具有阻止的義務(wù)。甲看見乙掐住丙的脖子，本應(yīng)阻止乙的危害行為，但卻未予理會，致使丙窒息而亡，因此成立不作為犯罪。

選項(xiàng)D說法正確。乙掉落深井，此時甲對乙并無法律上的救助義務(wù)，因此甲不成立不作為犯。另外，如果甲在拉繩子過程中發(fā)現(xiàn)是仇人乙而放手致其高處墜落致死，則成立作為的故意殺人罪。

6. 關(guān)于因果關(guān)系的判斷，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A. 甲傷害乙后，警察趕到。在警察將乙送醫(yī)途中，車輛出現(xiàn)故障，致乙長時間得不到救助而亡。甲的行為與乙的死亡具有因果關(guān)系

B. 甲違規(guī)將行人丙撞成輕傷，丙昏倒在路中央，甲駕車逃竄。1分鐘后，超速駕駛的乙發(fā)現(xiàn)丙時已來不及剎車，將丙軋死。甲的行為與丙的死亡沒有因果關(guān)系

C. 甲以殺人故意向乙開槍，但由于不可預(yù)見的原因?qū)е卤袕椛硗?。甲的行為與丙的死亡沒有因果關(guān)系

D. 甲向乙的茶水投毒，重病的乙喝了茶水后感覺更加難受，自殺身亡。甲的行為與乙的死亡沒有因果關(guān)系

【正確答案】 D

【答案解析】 刑法上的因果關(guān)系，是危害行為與危害結(jié)果之間的一種引起與被引起的關(guān)系。在行為人的行為介入了第三者或被害人的行為而導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的場合，要判斷某種結(jié)果是否是行為人的行為所造成時，應(yīng)當(dāng)考慮行為人的行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的可能性的大小、介入情況的異常性大小以及介入情況對結(jié)果發(fā)生作用的大小。

選項(xiàng)A錯誤。甲傷害乙，導(dǎo)致乙的生命處于危險(xiǎn)狀態(tài)。后在警察將乙送醫(yī)途中車輛出現(xiàn)故障，該介入因素是異常的，阻斷了甲傷害致乙死亡的因果關(guān)系，乙的死亡結(jié)果是由于車輛出現(xiàn)故障長期得不到救助所致。因此，乙的死亡結(jié)果與甲的傷害行為之間不具有因果關(guān)系。

選項(xiàng)B錯誤。在公路上，車輛往來屬于正常現(xiàn)象，倒在路中央的丙被過路車輛碾壓的可能性極高。而丙昏倒在路中央是甲造成的，因此是甲的行為導(dǎo)致丙處于高度危險(xiǎn)中，即使乙車超速，此介入因素也不具有異常性。因此，甲的行為與丙的死亡結(jié)果之間具有因果關(guān)系。

選項(xiàng)C錯誤。因果關(guān)系是對犯罪行為與危害結(jié)果之間客觀上是否存在引起與被引起關(guān)系的判斷，與行為人主觀上是否預(yù)見、能否預(yù)見沒有關(guān)系，只要犯罪行為與危害結(jié)果之間客觀上存在引起與被引起的關(guān)系，即使是由于行為人無法預(yù)見的原因引起的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為存在因果關(guān)系。選項(xiàng)C中，甲以殺人故意開槍，客觀上導(dǎo)致丙中彈身亡，即使是由于不可預(yù)見的原因引起的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為存在因果關(guān)系。

選項(xiàng)D正確。乙的死亡結(jié)果是乙的自殺行為直接所致，而非甲的投毒行為直接所致。也就是說乙自殺行為的介入阻斷了甲的行為與乙死亡結(jié)果之間的因果關(guān)系。因此，甲的投毒行為與乙的死亡結(jié)果之間沒有因果關(guān)系。

7. 關(guān)于事實(shí)認(rèn)識錯誤，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A. 甲本欲電話詐騙乙，但撥錯了號碼，對接聽電話的丙實(shí)施了詐騙，騙取丙大量財(cái)物。甲的行為屬于對象錯誤，成立詐騙既遂

B. 甲本欲槍殺乙，但由于未能瞄準(zhǔn)，將乙身旁的丙殺死。無論根據(jù)什么學(xué)說，甲的行為都成立故意殺人既遂

C. 事前的故意屬于抽象的事實(shí)認(rèn)識錯誤，按照法定符合說，應(yīng)按犯罪既遂處理

D. 甲將吳某的照片交給乙，讓乙殺吳，但乙誤將王某當(dāng)成吳某予以殺害。乙是對象錯誤，按照教唆犯從屬于實(shí)行犯的原理，甲也是對象錯誤

【正確答案】 A

【答案解析】 選項(xiàng)A正確，選項(xiàng)D錯誤。對象錯誤，是指行為人誤把甲對象當(dāng)作乙對象加以侵害，而甲對象與乙對象體現(xiàn)相同的法益，行為人的認(rèn)識內(nèi)容與客觀事實(shí)仍屬于同一犯罪構(gòu)成的情況。根據(jù)具體符合說和法定符合說，在同一犯罪構(gòu)成要件內(nèi)的對象錯誤，不影響故意犯罪既遂的成立。選項(xiàng)A中，甲打錯電話誤將丙當(dāng)作乙實(shí)施了詐騙，并騙取了大量財(cái)物，雖然該行為對象錯誤，但是仍然在同一犯罪構(gòu)成要件內(nèi)，應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪既遂。選項(xiàng)D中，乙屬于對象認(rèn)識錯誤，但甲不屬于對象錯誤，甲屬于打擊錯誤。

選項(xiàng)B錯誤。甲欲槍殺乙，因未瞄準(zhǔn)而將丙殺死，屬于打擊錯誤。對于打擊錯誤，具體符合說與法定符合說的認(rèn)定不同。法定符合說認(rèn)為，甲在主觀上有殺人故意，客觀上也導(dǎo)致他人死亡，成立故意殺人罪既遂。具體符合說認(rèn)為客觀事實(shí)與行為人的主觀認(rèn)識沒有形成具體的符合，因此甲對乙承擔(dān)殺人未遂的責(zé)任，對丙承擔(dān)過失致人死亡的責(zé)任，二者屬想象競合犯，擇一重罪處罰。

選項(xiàng)C錯誤。抽象的事實(shí)認(rèn)識錯誤，是指行為人所認(rèn)識的事實(shí)與現(xiàn)實(shí)所發(fā)生的事實(shí)，分別屬于不同的犯罪構(gòu)成。事前的故意，是指行為人誤認(rèn)為第一個行為已經(jīng)造成結(jié)果，出于其他目的實(shí)施第二個行為，實(shí)際上是第二個行為才導(dǎo)致預(yù)期的結(jié)果出現(xiàn)的情況。就事前故意而言，行為人主觀意圖實(shí)施的犯罪與實(shí)際實(shí)施的犯罪罪名相同，并未超出同一個犯罪構(gòu)成，因此是具體的事實(shí)認(rèn)識錯誤，而非抽象的事實(shí)認(rèn)識錯誤。

8. 甲深夜盜竊5萬元財(cái)物，在離現(xiàn)場1公里的偏僻路段遇到乙。乙見甲形跡可疑，緊拽住甲，要甲給5000元才能走，否則就報(bào)警。甲見無法脫身，順手一拳打中乙左眼，致其眼部受到輕傷，甲乘機(jī)離去。關(guān)于甲傷害乙的行為定性，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A. 構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫罪

B. 構(gòu)成故意傷害罪

C. 屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不構(gòu)成犯罪

D. 系過失致人輕傷，不構(gòu)成犯罪

【正確答案】 C

【答案解析】 《刑法》第二百六十九條規(guī)定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰。據(jù)此可知，構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫罪的條件是"當(dāng)場"使用暴力或暴力相威脅，且目的是為了"窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證"。本題中，甲在離開現(xiàn)場1公里以外的地方才實(shí)施暴力，不是當(dāng)場實(shí)施暴力，不構(gòu)成轉(zhuǎn)化型的搶劫罪。另外，乙見甲形跡可疑，緊拽住甲，要甲給5,000元才能走，否則就報(bào)警，乙的行為構(gòu)成敲詐勒索罪，因而甲將乙打成輕傷構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。

9. 甲架好槍支準(zhǔn)備殺乙，見已患絕癥的乙踉蹌走來，頓覺可憐，認(rèn)為已無殺害必要。甲收起槍支，但不小心觸動扳機(jī)，乙中彈死亡。關(guān)于甲的行為定性，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A. 僅構(gòu)成故意殺人罪

B. 僅構(gòu)成過失致人死亡罪

C. 構(gòu)成故意殺人罪、過失致人死亡罪

D. 構(gòu)成故意殺人罪、過失致人死亡罪

【正確答案】 C

【答案解析】 《刑法》第二十四條第一款規(guī)定，在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。犯罪中止是指行為人已經(jīng)開始實(shí)施犯罪而又中止了犯罪的形態(tài)。犯罪中止存在兩種情況：在犯罪預(yù)備階段或者在實(shí)行行為還沒有終了的情況下，自動放棄犯罪；實(shí)行行為實(shí)行終了的情況下，自動有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。在本題中，甲見乙可憐認(rèn)為已無殺害必要而收起槍支，屬于在實(shí)施犯罪過程中自動放棄犯罪即"能達(dá)目的而不欲"，成立犯罪中止。之后不小心觸動扳機(jī)，乙中彈死亡，該結(jié)果違背了甲的意愿，構(gòu)成過失致人死亡罪。

10. 關(guān)于共同犯罪的論述，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A. 無責(zé)任能力者與有責(zé)任能力者共同實(shí)施危害行為的，有責(zé)任能力者均為間接正犯

B. 持不同犯罪故意的人共同實(shí)施危害行為的，不可能成立共同犯罪

C. 在片面的對向犯中，雙方都成立共同犯罪

D. 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，但不能據(jù)此否認(rèn)片面的共犯

【正確答案】 D

【答案解析】 選項(xiàng)A錯誤。自2012年以來，對共同犯罪成立的主體要件，根據(jù)司法部公布的答案來看改變了傳統(tǒng)的觀點(diǎn)，采納的是新觀點(diǎn)。新觀點(diǎn)認(rèn)為，沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人與達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人可以成立共同犯罪，只是沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人因?yàn)榇嬖谧鑵s責(zé)任的事由，因而不需要追究刑事責(zé)任，就達(dá)到了刑事責(zé)任年齡的人而言，是應(yīng)當(dāng)按照共同犯罪處理的。

選項(xiàng)B錯誤。共同的故意要求共犯人均具有犯罪故意，并存在意思聯(lián)絡(luò)。當(dāng)共犯人都有犯罪的故意時，即使各自故意的內(nèi)容并不完全相同，也無妨其相互協(xié)作。因此，雖然在多數(shù)情況下，共同故意表現(xiàn)為共犯人均有相同的犯罪故意，但是成立共同犯罪，并不要求共犯人故意犯罪的內(nèi)容必須完全相同，共同造成犯罪結(jié)果的發(fā)生，此時在犯意重合的范圍內(nèi)成立共同犯罪。

選項(xiàng)C錯誤。對向犯，是指以存在二人以上相互對向的行為為要件的犯罪，分三種情況：雙方罪名與法定刑相同；雙方罪名與法定刑都不同；只處罰一方的行為，即片面的對向犯。在片面的對向犯，因?yàn)椴惶幜P的那一方不被評價(jià)為犯罪，雙方當(dāng)然不會構(gòu)成共同犯罪。

選項(xiàng)D正確。共同犯罪中的共同故意包括：共犯人均具有犯罪故意；共犯人都有相互協(xié)作的意思。片面共犯是指參與同一犯罪的人中，一方認(rèn)識到自己是在和他人共同犯罪，而另一方?jīng)]有認(rèn)識到他人和自己實(shí)施共同犯罪。片面的共犯包括片面的共同實(shí)行、片面的教唆、片面的幫助。我國刑法理論大多肯定片面的幫助犯，因此，即使共同犯罪需要兩人以上共同故意犯罪，但不能據(jù)此否認(rèn)片面的共犯。

11. 甲因在學(xué)校飯?zhí)猛抖颈慌刑?年有期徒刑。服刑期間，甲認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)。關(guān)于甲的假釋，下列哪一說法是正確的？

A. 可否假釋，由檢察機(jī)關(guān)決定

B. 可否假釋，由執(zhí)行機(jī)關(guān)決定

C. 服刑4年以上才可假釋

D. 不得假釋

【正確答案】 C

【答案解析】 選項(xiàng)A、B錯誤?！缎谭ā返诎耸l規(guī)定，對于犯罪分子的假釋，依照本法第七十九條規(guī)定的程序進(jìn)行。非經(jīng)法定程序不得假釋。該法第七十九條規(guī)定，對于犯罪分子的減刑，由執(zhí)行機(jī)關(guān)向中級以上人民法院提出減刑建議書。人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理，對確有悔改或者立功事實(shí)的，裁定予以減刑。非經(jīng)法定程序不得減刑。據(jù)此可知，是否準(zhǔn)予假釋應(yīng)由人民法院裁定。

選項(xiàng)C正確?！缎谭ā返诎耸粭l第一款規(guī)定，被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實(shí)際執(zhí)行十三年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險(xiǎn)的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。據(jù)此可知，甲須服刑4年以上才可假釋。

選項(xiàng)D錯誤?！缎谭ā返诎耸粭l第二款規(guī)定，對累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。據(jù)此可知，甲投毒被判處8年有期徒刑，不屬于禁止適用假釋的情形。

12. 甲因合同詐騙罪被捕。在偵查期間，甲主動供述曾向國家工作人員乙行賄9萬元，司法機(jī)關(guān)遂對乙進(jìn)行追訴。后查明，甲的行為屬于單位行賄，行賄數(shù)額尚未達(dá)到單位行賄罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)。甲的主動供述構(gòu)成下列哪一量刑情節(jié)？

A. 坦白

B. 立功

C. 自首

D. 準(zhǔn)自首

【正確答案】 B

【答案解析】 選項(xiàng)A錯誤。坦白，是指犯罪分子被動歸案后，如實(shí)供述自己罪行的行為。這里如實(shí)供述的是自己所被指控的犯罪事實(shí)。本題中，甲主動供述的是自己被調(diào)查罪行以外的其他犯罪，不屬于坦白。

選項(xiàng)B正確。立功，是指犯罪分子揭發(fā)他人的犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等的行為。犯罪分子被羈押或者歸案后，不僅如實(shí)交代了自己的犯罪，而且還主動地揭發(fā)了其他人犯罪的行為，包括揭發(fā)同案犯共同犯罪事實(shí)以外的其他犯罪行為，經(jīng)司法機(jī)關(guān)查證屬實(shí)成立立功。本題中，甲主動向司法機(jī)關(guān)供述了其向乙行賄的事實(shí)，且金額達(dá)到了9萬，也就是說乙成立受賄罪。因此，甲的供述屬于"揭發(fā)他人的犯罪行為"，成立立功。

選項(xiàng)C、D錯誤。自首，是指犯罪以后自動投案，如實(shí)供述自己的罪行的行為。準(zhǔn)自首又稱特別自首，是指被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為。本題中，就合同詐騙罪而言，甲是被動歸案的，不成立一般自首。就行賄行為而言，甲的行為屬于單位行賄，行賄數(shù)額尚未達(dá)到單位行賄罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)，不構(gòu)成犯罪。因此，就甲交代的行賄行為而言，甲不成立特別自首。

13. 乙在鄉(xiāng)村公路駕駛機(jī)動車時過失將吳某撞成重傷。乙正要下車救人，坐在車上的甲說："別下車！前面來了許多村民，下車會有麻煩。"乙便駕車逃走，吳某因流血過多而亡。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A. 因乙不成立交通肇事罪，甲也不成立交通肇事罪

B. 對甲應(yīng)按交通肇事罪的間接正犯論處

C. 根據(jù)司法實(shí)踐，對甲應(yīng)以交通肇事罪論處

D. 根據(jù)刑法規(guī)定，甲、乙均不成立犯罪

【正確答案】 C

【答案解析】 自2012年以來，對共同犯罪成立的主體要件，根據(jù)司法部公布的答案來看改變了傳統(tǒng)的觀點(diǎn)，采納的是新觀點(diǎn)。新觀點(diǎn)認(rèn)為，沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人與達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人可以成立共同犯罪，只是沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人因?yàn)榇嬖谧鑵s責(zé)任的事由，因而不需要追究刑事責(zé)任，就達(dá)到了刑事責(zé)任年齡的人而言，是應(yīng)當(dāng)按照共同犯罪處理的。因此，15周歲的乙與其父親能夠成立共同犯罪。另外，《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條第二款規(guī)定，交通肇事后，單位主管人員、機(jī)動車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯論處。據(jù)此可知，甲、乙構(gòu)成交通肇事罪的共同犯罪，但因乙沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡，不承擔(dān)刑事責(zé)任，而甲要為其行為承擔(dān)刑事責(zé)任。

14. 關(guān)于破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪的認(rèn)定，下列哪一選項(xiàng)是錯誤的？

A. 采用運(yùn)輸方式將大量假幣運(yùn)到國外的，應(yīng)以走私假幣罪定罪量刑

B. 以暴力、脅迫手段強(qiáng)迫他人借貸，情節(jié)嚴(yán)重的，觸犯強(qiáng)迫交易罪

C. 未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自發(fā)行、銷售彩票的，應(yīng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰

D. 為項(xiàng)目籌集資金，向親戚宣稱有高息理財(cái)產(chǎn)品，以委托理財(cái)方式吸收10名親戚300萬元資金的，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪

【正確答案】 D

【答案解析】 選項(xiàng)A說法正確。根據(jù)《刑法》第一百五十一條的規(guī)定，走私偽造的貨幣的，成立走私假幣罪。走私假幣罪的客觀表現(xiàn)為違反海關(guān)法律﹑法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)督管理，非法運(yùn)輸﹑攜帶﹑郵寄假幣進(jìn)出境的行為。行為人采用運(yùn)輸方式將大量假幣運(yùn)到國外，應(yīng)當(dāng)以走私假幣罪定罪量刑。

選項(xiàng)B說法正確?！蹲罡呷嗣駲z察院關(guān)于強(qiáng)迫借貸行為適用法律問題的批復(fù)》規(guī)定，以暴力、脅迫手段強(qiáng)迫他人借貸，屬于刑法第二百二十六條第二項(xiàng)規(guī)定的"強(qiáng)迫他人提供或者接受服務(wù)"，情節(jié)嚴(yán)重的，以強(qiáng)迫交易罪追究刑事責(zé)任；同時構(gòu)成故意傷害罪等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。以非法占有為目的，以借貸為名采用暴力、脅迫手段獲取他人財(cái)物，符合刑法第二百六十三條或者第二百七十四條規(guī)定的，以搶劫罪或者敲詐勒索罪追究刑事責(zé)任。

選項(xiàng)C說法正確?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定，未經(jīng)國家批準(zhǔn)擅自發(fā)行、銷售彩票，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第二百二十五條第項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

選項(xiàng)D說法錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第二款規(guī)定，未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。據(jù)此可知，向親戚吸收資金的，因?yàn)閷ο笫翘囟ǖ?，不認(rèn)為是針對不特定公眾，因此不構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。

15. 關(guān)于故意殺人罪、故意傷害罪的判斷，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A. 甲的父親乙身患絕癥，痛苦不堪。甲根據(jù)乙的請求，給乙注射過量鎮(zhèn)定劑致乙死亡。乙的同意是真實(shí)的，對甲的行為不應(yīng)以故意殺人罪論處

B. 甲因口角，捅乙數(shù)刀，乙死亡。如甲不顧乙的死傷，則應(yīng)按實(shí)際造成的死亡結(jié)果認(rèn)定甲構(gòu)成故意殺人罪，因?yàn)樗劳雠c傷害結(jié)果都在甲的犯意之內(nèi)

C. 甲謊稱乙的女兒丙需要移植腎臟，讓乙捐腎給丙。乙同意，但甲將乙的腎臟摘出后移植給丁。因乙同意捐獻(xiàn)腎臟，甲的行為不成立故意傷害罪

D. 甲征得乙的同意，將乙的左腎摘出，移植給乙崇拜的歌星。乙的同意有效，甲的行為不成立故意傷害罪

【正確答案】 B

【答案解析】 選項(xiàng)A錯誤。被害人的承諾在符合一定條件時，可以排除損害被害人法益行為的違法性。經(jīng)被害人承諾的行為符合下列條件時，才能排除犯罪的成立：承諾者對被侵害的法益具有處分權(quán)限；承諾者必須對所承諾的事項(xiàng)的意義、范圍具有理解能力；承諾必須出于被害人的真實(shí)意志，戲言性的承諾、基于強(qiáng)制或者威壓作出的承諾，不排除犯罪的成立；必須存在現(xiàn)實(shí)的承諾；承諾至遲必須存在于結(jié)果發(fā)生時，被害人在結(jié)果發(fā)生前變更承諾的，則原來的承諾無效；經(jīng)承諾所實(shí)施的行為不得超出承諾的范圍。選項(xiàng)A中，乙對生命權(quán)的承諾是無效的，甲的行為仍然構(gòu)成故意殺人罪。

選項(xiàng)B正確。故意傷害罪與故意殺人罪的區(qū)別，要看行為人主觀上是否具有殺人故意。區(qū)別故意殺人與故意傷害的因素之一即為行為人適用何種之犯罪工具，該犯罪工具殺傷力如何。對于故意內(nèi)容不很確定或者不顧被害人死亡的，應(yīng)按實(shí)際造成的結(jié)果確定犯罪行為的性質(zhì)。對于使用槍支、匕首等兇器行兇，打擊他人致命部位，放任他人死亡并造成死亡結(jié)果的，通?？梢哉J(rèn)定為故意殺人罪。因此，如甲不顧乙的死傷，使用刀具行兇，可以認(rèn)為死亡與傷害的結(jié)果都是在甲的犯意之內(nèi)，甲成立故意殺人罪。

選項(xiàng)C、D錯誤。《刑法》第二百三十四條之一第二款規(guī)定，未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強(qiáng)迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。據(jù)此可知，選項(xiàng)C中的甲欺騙乙捐獻(xiàn)器官，構(gòu)成故意傷害罪。選項(xiàng)D中的甲摘取未成年人的器官，也構(gòu)成故意傷害罪。

16. 甲男與乙女因缺錢，共同綁架富商之子丙，成功索得50萬元贖金。甲擔(dān)心丙將來可能認(rèn)出他們，提議殺丙，乙同意。乙給甲一根繩子，甲用繩子勒死丙。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項(xiàng)是錯誤的？

A. 甲、乙均觸犯故意殺人罪，因而對故意殺人罪成立共同犯罪

B. 甲、乙均觸犯故意殺人罪，對甲以故意殺人罪論處，但對乙應(yīng)以綁架罪論處

C. 丙系死于甲之手，乙未殺害丙，故對乙雖以綁架罪定罪，但對乙不能適用"殺害被綁架人"的規(guī)定

D. 對甲以故意殺人罪論處，對乙以綁架罪論處，與二人成立故意殺人罪的共同犯罪并不矛盾

【正確答案】 C

【答案解析】 選項(xiàng)A說法正確。甲擔(dān)心丙將來可能認(rèn)出他們，提議殺丙，乙同意。乙給甲一根繩子，甲用繩子勒死丙。甲實(shí)施了故意殺人的實(shí)行行為，乙實(shí)施了故意殺人的幫助行為，二人既有共同殺人的故意，也實(shí)施了共同殺人的行為，因而成立故意殺人罪的共同犯罪。

選項(xiàng)C說法錯誤。乙雖然沒有實(shí)施故意殺人罪的實(shí)行行為，但提供了幫助，并且有共同殺人的故意，因而與甲構(gòu)成故意殺人罪的共同犯罪，對乙應(yīng)當(dāng)適用"殺害被綁架人"的規(guī)定。

選項(xiàng)B、D說法正確?！缎谭ā返谑邨l第二款規(guī)定，已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。在本案中，甲乙共謀綁架并殺害被害人，二人在故意殺人罪的范圍內(nèi)成立共犯。但甲只對其故意殺人的行為負(fù)刑事責(zé)任，對綁架不負(fù)刑事責(zé)任，因此只成立故意殺人罪；對乙則以綁架罪論處，按照"綁架并殺害被綁架人"的規(guī)定處罰，二者并不矛盾。

17. 公司保安甲在休假期內(nèi)，以"第二天晚上要去醫(yī)院看望病人"為由，欺騙保安乙，成功和乙換崗。當(dāng)晚，甲將其看管的公司倉庫內(nèi)價(jià)值5萬元的財(cái)物運(yùn)走變賣。甲的行為構(gòu)成下列哪一犯罪？

A. 盜竊罪

B. 詐騙罪

C. 職務(wù)侵占罪

D. 侵占罪

【正確答案】 C

【答案解析】 《刑法》第二百七十一條第一款規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。職務(wù)侵占罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人必須將單位財(cái)務(wù)非法占位己有。這種行為除了將基于職務(wù)管理的單位財(cái)務(wù)非法占為己有的侵占外，還包括利用職務(wù)之便的竊取、騙取等行為。據(jù)此可知，公司保安甲利用自己看管倉庫的職務(wù)便利，將價(jià)值5萬元的財(cái)物運(yùn)走變賣，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

18. 乙進(jìn)城打工，用人單位要求乙提供銀行卡號以便發(fā)放工資。乙忘帶身份證，借用老鄉(xiāng)甲的身份證以甲的名義辦理了銀行卡。乙將銀行卡號提供給用人單位后，請甲保管銀行卡。數(shù)月后，甲持該卡到銀行柜臺辦理密碼掛失，取出1萬余元現(xiàn)金，拒不退還。甲的行為構(gòu)成下列哪一犯罪？

A. 信用卡詐騙罪

B. 詐騙罪

C. 盜竊罪

D. 侵占罪

【正確答案】 D

【答案解析】 選項(xiàng)A錯誤。根據(jù)《刑法》第一百九十六條規(guī)定，信用卡詐騙罪的行為方式包括：使用偽造的信用卡的；使用作廢的信用卡的；冒用他人信用卡的；惡意透支的。本題中，甲使用的是以本人的名義開設(shè)的信用卡，不屬冒用他人信用卡，也不屬以另外三種方式使用信用卡的情況。因此，不構(gòu)成信用卡詐騙罪。

選項(xiàng)B錯誤。成立詐騙罪，要求行為人以非法占有為目的實(shí)施欺詐行為，使對方產(chǎn)生或繼續(xù)維持錯誤認(rèn)識，并基于該錯誤認(rèn)識而處分了財(cái)產(chǎn)，從而行為人取得了財(cái)物、被害人遭受財(cái)產(chǎn)損失。本題中，是乙主動將信用卡交給甲保管的，對于乙來講，甲不存在欺詐。另外，該信用卡是以甲的名義開設(shè)的，銀行柜臺向甲交付錢款的行為完全符合相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則，也不存在受騙的因素。因此，甲不構(gòu)成詐騙罪。

選項(xiàng)C錯誤。竊取，是指行為人違反被害人的意志，通過平和方式將他人占有的財(cái)物轉(zhuǎn)移為自己或第三者占有。本題中，該銀行卡一直由甲保管，并未侵害乙的占有，不構(gòu)成盜竊罪。

選項(xiàng)D正確。《刑法》第二百七十條第一款規(guī)定，將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處二年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。本題中，乙將信用卡交給甲保管后，信用卡以及信用卡中的財(cái)產(chǎn)都在甲的保管之下，甲將信用卡中的錢財(cái)據(jù)為己有，完全符合侵占罪的構(gòu)成要件。因此，甲的行為構(gòu)成侵占罪。

19. 乙購物后，將購物小票隨手扔在超市門口。甲撿到小票，立即攔住乙說："你怎么把我購買的東西拿走？"乙莫名其妙，甲便向乙出示小票，兩人發(fā)生爭執(zhí)。適逢交警丙路過，乙請丙判斷是非，丙讓乙將商品還給甲，有口難辯的乙只好照辦。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項(xiàng)是錯誤的？

A. 如認(rèn)為交警丙沒有處分權(quán)限，則甲的行為不成立詐騙罪

B. 如認(rèn)為盜竊必須表現(xiàn)為秘密竊取，則甲的行為不成立盜竊罪

C. 如認(rèn)為搶奪必須表現(xiàn)為乘人不備公然奪取，則甲的行為不成立搶奪罪

D. 甲雖未實(shí)施恐嚇行為，但如乙心生恐懼而交出商品的，甲的行為構(gòu)成敲詐勒索罪

【正確答案】 D

【答案解析】 選項(xiàng)A說法正確。本題中，陷入認(rèn)識錯誤并據(jù)此處分財(cái)產(chǎn)的并非被害人乙，而是第三人交警丙。也就是說財(cái)產(chǎn)處分人與被害人不是同一人，該情形被稱為三角詐騙。本題中，甲通過欺騙交警丙取得乙的財(cái)產(chǎn)，如果認(rèn)為交警丙對乙的財(cái)產(chǎn)有處分權(quán)，那么甲成立三角詐騙，構(gòu)成詐騙罪；反之，如果認(rèn)為交警丙對乙的財(cái)產(chǎn)沒有處分權(quán)，那么甲就不成立三角詐騙，不構(gòu)成詐騙罪。

選項(xiàng)B說法正確。秘密竊取，即以被害人不明知的情況下平和地侵奪被害人的財(cái)產(chǎn)權(quán)，在本案中，被害人乙明知自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)受到侵害，甲并非以秘密竊取的方式奪取財(cái)產(chǎn)，因此不構(gòu)成盜竊罪。

選項(xiàng)C說法正確。搶奪罪，是指以非法占有為目的，乘人不備，公開奪取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。本題中，甲的行為明顯不是"乘人不備，公開奪取"，因此不構(gòu)成搶奪罪。

選項(xiàng)D說法錯誤。敲詐勒索的行為結(jié)構(gòu)為：行為人對他人實(shí)行威脅，造成對方產(chǎn)生恐懼心理，并基于此恐懼心理處分財(cái)產(chǎn)，使行為人或者第三人取得財(cái)產(chǎn)，被害人遭受損失。且威脅是以惡性相通告迫使被害人處分財(cái)產(chǎn)。本題中，甲并未實(shí)施恐嚇行為，即使被害人是因?yàn)榭謶侄桓敦?cái)產(chǎn)，也不能認(rèn)為構(gòu)成敲詐勒索罪。

20. 首要分子甲通過手機(jī)指令所有參與者"和對方打斗時，下手重一點(diǎn)"。在聚眾斗毆過程中，被害人被誰的行為重傷致死這一關(guān)鍵事實(shí)已無法查明。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A. 對甲應(yīng)以故意殺人罪定罪量刑

B. 甲是教唆犯，未參與打斗，應(yīng)認(rèn)定為從犯

C. 所有在現(xiàn)場斗毆者都構(gòu)成故意殺人罪

D. 對積極參加者按故意殺人罪定罪，對其他參加者按聚眾斗毆罪定罪

【正確答案】 A

【答案解析】 選項(xiàng)A正確。《刑法》第二百九十二條第二款規(guī)定，聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。本題中，首要分子甲指令所有參與者和對方打斗時"下手重一點(diǎn)"，這里的"下手重一點(diǎn)"，應(yīng)認(rèn)為包括對被害人重傷、死亡后果所持的是直接故意心態(tài)或間接故意心態(tài)。因此，甲對被害人被重傷致死的后果應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任，即甲構(gòu)成故意殺人罪。

選項(xiàng)B錯誤。本題中，甲是教唆犯，雖其沒有實(shí)際參與打斗，但其在共同犯罪中起了主要作用。因此，對甲應(yīng)認(rèn)定為主犯，而非從犯。

選項(xiàng)C、D錯誤。按照共同犯罪的法理，在聚眾斗毆過程中，如果只是一個或一部分人實(shí)施了嚴(yán)重暴力行為，導(dǎo)致被害人重傷、死亡的，那么只有實(shí)施該嚴(yán)重暴力的人轉(zhuǎn)化為故意傷害罪或故意殺人罪，其他的人仍然定聚眾斗毆罪。就本題而言，由于被害人被誰的行為重傷致死這一關(guān)鍵事實(shí)已無法查明，因而就實(shí)際參與打斗的人而言，無論認(rèn)定誰構(gòu)成故意殺人罪，都有可能被冤枉，按照疑罪從無的精神，只能認(rèn)定所有參與打斗的人，對被害人的死亡都不承擔(dān)刑事責(zé)任。

21. 交警甲和無業(yè)人員乙勾結(jié)，讓乙告知超載司機(jī)"只交罰款一半的錢，即可優(yōu)先通行"；司機(jī)交錢后，乙將交錢司機(jī)的車號報(bào)給甲，由在高速路口執(zhí)勤的甲放行。二人利用此法共得32萬元，乙留下10萬元，余款歸甲。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項(xiàng)是錯誤的？

A. 甲、乙構(gòu)成受賄罪共犯

B. 甲、乙構(gòu)成貪污罪共犯

C. 甲、乙構(gòu)成濫用職權(quán)罪共犯

D. 乙的受賄數(shù)額是32萬元

【正確答案】 B

【答案解析】 選項(xiàng)A說法正確?！缎谭ā返谌侔耸鍡l第一款規(guī)定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。本題中，交警甲利用其職務(wù)上的便利，指使乙非法向超載司機(jī)索取錢財(cái)，成立受賄罪。另外，不具有構(gòu)成身份的人與具有構(gòu)成身份的人共同實(shí)施真正身份犯罪時，成立共同犯罪。因此，乙與甲成立受賄罪的共犯。

選項(xiàng)B說法錯誤。《刑法》第三百八十二條第一款規(guī)定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪。貪污罪客觀方面之一要求必須非法占有公共財(cái)物，而本題中交警甲和無業(yè)人員乙對超載司機(jī)收獲的"罰款"此時尚未成為公共財(cái)物，屬于司機(jī)的賄賂款項(xiàng)，因此不構(gòu)成貪污罪。

選項(xiàng)C說法正確?！缎谭ā返谌倬攀邨l第一款規(guī)定，國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。本題中，甲濫用其放行車輛的權(quán)力，與無業(yè)人員乙共謀讓提前給其繳納半數(shù)罰款的超載車輛通行，致使國家損失64萬元，并威脅到高速公路上的行車安全，構(gòu)成濫用職權(quán)罪的共犯。

選項(xiàng)D說法正確。按照"部分行為，全部責(zé)任"原則，在共同受賄犯罪中，應(yīng)按照共同犯罪涉及的總金額來認(rèn)定犯罪金額。因此，甲、乙的受賄罪金額均為32萬元。

二、多選題

51. 下列哪些選項(xiàng)不違反罪刑法定原則？

A. 將明知是癡呆女而與之發(fā)生性關(guān)系導(dǎo)致被害人懷孕的情形，認(rèn)定為強(qiáng)奸"造成其他嚴(yán)重后果"

B. 將卡拉OK廳未經(jīng)著作權(quán)人許可大量播放其音像制品的行為，認(rèn)定為侵犯著作權(quán)罪中的"發(fā)行"

C. 將重度醉酒后在高速公路超速駕駛機(jī)動車的行為，認(rèn)定為以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪

D. 《刑法》規(guī)定了盜竊武裝部隊(duì)印章罪，未規(guī)定毀滅武裝部隊(duì)印章罪。為彌補(bǔ)處罰漏洞，將毀滅武裝部隊(duì)印章的行為認(rèn)定為毀滅"國家機(jī)關(guān)"印章

【正確答案】 ACD

【答案解析】 選項(xiàng)A不違反。先天性癡呆癥的婦女缺乏正常的判斷能力與控制能力，不能正常表達(dá)自己的意志。因此，行為人明知婦女是癡呆者，而非法與之發(fā)生性關(guān)系的，均應(yīng)以強(qiáng)奸罪論處。而造成其懷孕的，則認(rèn)定為"造成其他嚴(yán)重后果"的加重處罰情形。

選項(xiàng)B違反。侵犯著作權(quán)罪與銷售侵權(quán)復(fù)制品罪是不同的，侵犯著作權(quán)罪中的"發(fā)行"主體必須是非法制作侵犯著作權(quán)的產(chǎn)品的人員，非法制作侵犯著作權(quán)的產(chǎn)品以外的人員銷售侵犯著作權(quán)的產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)定銷售侵權(quán)復(fù)制品罪。卡拉OK廳未經(jīng)著作權(quán)人許可大量播放其音像制品，行為人并非制作侵權(quán)產(chǎn)品的人員，因而不構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。

選項(xiàng)C不違反。以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪，是指故意使用放火、決水、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)以外的危險(xiǎn)方法危害公共安全的行為。"以外的危險(xiǎn)方法"僅限于與放火、決水、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)相當(dāng)?shù)姆椒?，而不是泛指任何具有危害公共安全性質(zhì)的方法。在道路上醉酒駕駛機(jī)動車通常定危險(xiǎn)駕駛罪，但由于危險(xiǎn)駕駛罪只是一個抽象危險(xiǎn)犯，因而必須是行為人醉酒駕駛機(jī)動車，對公共安全造成一定危險(xiǎn)，但沒有達(dá)到高度危險(xiǎn)的情況下，才能定危險(xiǎn)駕駛罪；反之，如果行為人重度醉酒駕駛機(jī)動車，并且在高速公路超速行駛，這種行為對公共安全造成了嚴(yán)重危險(xiǎn)，危害程度達(dá)到了與放火、爆炸等犯罪行為相當(dāng)?shù)某潭?，?yīng)當(dāng)定以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。

選項(xiàng)D不違反。武裝部隊(duì)屬于國家機(jī)關(guān)中的軍事機(jī)關(guān)，因此，將"武裝部隊(duì)印章"認(rèn)定為"國家機(jī)關(guān)印章"的，并未違反罪刑法定原則。

52. 嚴(yán)重精神病患者乙正在對多名兒童實(shí)施重大暴力侵害，甲明知乙是嚴(yán)重精神病患者，仍使用暴力制止了乙的侵害行為，雖然造成乙重傷，但保護(hù)了多名兒童的生命。

觀點(diǎn)：

①正當(dāng)防衛(wèi)針對的"不法侵害"不以侵害者具有責(zé)任能力為前提

②正當(dāng)防衛(wèi)針對的"不法侵害"以侵害者具有責(zé)任能力為前提

③正當(dāng)防衛(wèi)針對的"不法侵害"不以防衛(wèi)人是否明知侵害者具有責(zé)任能力為前提

④正當(dāng)防衛(wèi)針對的"不法侵害"以防衛(wèi)人明知侵害者具有責(zé)任能力為前提

結(jié)論：

a.甲成立正當(dāng)防衛(wèi)

b.甲不成立正當(dāng)防衛(wèi)

就上述案情，觀點(diǎn)與結(jié)論對應(yīng)錯誤的是下列哪些選項(xiàng)？

A. 觀點(diǎn)①②與a結(jié)論對應(yīng)；觀點(diǎn)③④與b結(jié)論對應(yīng)

B. 觀點(diǎn)①③與a結(jié)論對應(yīng)；觀點(diǎn)②④與b結(jié)論對應(yīng)

C. 觀點(diǎn)②③與a結(jié)論對應(yīng)；觀點(diǎn)①④與b結(jié)論對應(yīng)

D. 觀點(diǎn)①④與a結(jié)論對應(yīng)；觀點(diǎn)②③與b結(jié)論對應(yīng)

【正確答案】 ACD

【答案解析】 按照觀點(diǎn)①，正當(dāng)防衛(wèi)針對的"不法侵害"不以侵害者具有責(zé)任能力為前提。本題中，不法侵害人乙雖然沒有責(zé)任能力，但甲的行為完全符合正當(dāng)防衛(wèi)的成立要件，因而成立正當(dāng)防衛(wèi)。

按照觀點(diǎn)②，正當(dāng)防衛(wèi)針對的"不法侵害"以侵害者具有責(zé)任能力為前提。本題中，侵害人乙是精神病人，不具有責(zé)任能力，因而不成立正當(dāng)防衛(wèi)。

按照觀點(diǎn)③，正當(dāng)防衛(wèi)針對的"不法侵害"不以防衛(wèi)人是否明知侵害者具有責(zé)任能力為前提。本題中，雖然甲認(rèn)識到了乙沒有責(zé)任能力，但完全符合正當(dāng)防衛(wèi)的成立要件，因而成立正當(dāng)防衛(wèi)。

按照觀點(diǎn)④，正當(dāng)防衛(wèi)針對的"不法侵害"以防衛(wèi)人明知侵害者具有責(zé)任能力為前提。本題中，行為人甲明知侵害人乙沒有責(zé)任能力，不符合正當(dāng)防衛(wèi)的成立要件，不成立正當(dāng)防衛(wèi)。

根據(jù)上述分析可知，觀點(diǎn)①③與a結(jié)論對應(yīng)；觀點(diǎn)②④與b結(jié)論對應(yīng)。

53. 甲為殺乙，對乙下毒。甲見乙中毒后極度痛苦，頓生憐意，開車帶乙前往醫(yī)院。但因車速過快，車右側(cè)撞上電線桿，坐在副駕駛位的乙被撞死。關(guān)于本案的分析，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A. 如認(rèn)為乙的死亡結(jié)果應(yīng)歸責(zé)于駕車行為，則甲的行為成立故意殺人中

B. 如認(rèn)為乙的死亡結(jié)果應(yīng)歸責(zé)于投毒行為，則甲的行為成立故意殺人既遂

C. 只要發(fā)生了構(gòu)成要件的結(jié)果，無論如何都不可能成立中止犯，故甲不成立中止犯

D. 只要行為人真摯地防止結(jié)果發(fā)生，即使未能防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，也應(yīng)認(rèn)定為中止犯，故甲成立中止犯

【正確答案】 AB

【答案解析】 《刑法》第二十四條第一款規(guī)定，在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。據(jù)此可知，犯罪中止的時間在犯罪過程中，即在犯罪行為開始實(shí)施之后，犯罪呈現(xiàn)結(jié)局之前均可中止；中止要求具有自動性，要求行為人自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生；中止要求具有客觀的中止行為；中止要具有有效性，即必須是沒有發(fā)生作為既遂標(biāo)志的犯罪結(jié)果，否則就不成立犯罪中止。

選項(xiàng)A正確，選項(xiàng)C錯誤。中止行為應(yīng)具有有效性，也就是要求危害結(jié)果不能發(fā)生。但若在中止行為進(jìn)行過程中，出現(xiàn)介入因素，最終導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生，這時要判斷犯罪行為與危害結(jié)果有無因果關(guān)系，如果有因果關(guān)系，則構(gòu)成犯罪既遂；如果沒有因果關(guān)系，則構(gòu)成犯罪中止或犯罪未遂；如果行為人的確采取了中止行為，則構(gòu)成犯罪中止。因此，關(guān)于本題如果認(rèn)為乙的死亡結(jié)果應(yīng)歸責(zé)于駕車行為，那么就意味著，乙的死亡與甲的投毒行為之間沒有因果關(guān)系，由于甲采取了必要的手段阻止犯罪結(jié)果的發(fā)生，因而應(yīng)認(rèn)定甲的行為成立故意殺人中止。

選項(xiàng)B正確。本題中，如果乙的死亡結(jié)果歸結(jié)于甲的投毒行為，那么作為既遂結(jié)果的標(biāo)志已經(jīng)出現(xiàn)，則甲的行為成立故意殺人罪的既遂。

選項(xiàng)D錯誤。犯罪中止的成立與否并不取決于行為人防止結(jié)果發(fā)生的態(tài)度真摯與否，而取決于犯罪行為與結(jié)果的發(fā)生是否有因果關(guān)系、介入因素對結(jié)果發(fā)生的作用大小。犯罪中止的成立要求沒有發(fā)生作為既遂標(biāo)志的犯罪結(jié)果，如果該介入因素切斷了其施害行為而直接導(dǎo)致了被害人死亡的，則此時行為人成立犯罪中止。如果甲雖然非常真誠地希望不要發(fā)生危害結(jié)果并且實(shí)施了補(bǔ)救行為，但乙依然因?yàn)槠湎惹暗氖┖π袨槎赖脑挘瑒t其依然構(gòu)成故意殺人的既遂。

54. 下列哪些選項(xiàng)中的甲屬于犯罪未遂？

A. 甲讓行賄人乙以乙的名義辦理銀行卡，存入50萬元，乙將銀行卡及密碼交給甲。甲用該卡時，忘記密碼，不好意思再問乙。后乙得知甲被免職，將該卡掛失取回50萬元

B. 甲、乙共謀傍晚殺丙，甲向乙講解了殺害丙的具體方法。傍晚乙如約到達(dá)現(xiàn)場，但甲卻未去。乙按照甲的方法殺死丙

C. 乙欲盜竊汽車，讓甲將用于盜竊汽車的鑰匙放在乙的信箱。甲同意，但錯將鑰匙放入丙的信箱，后乙用其他方法將車盜走

D. 甲、乙共同殺害丙，以為丙已死，甲隨即離開現(xiàn)場。一個小時后，乙在清理現(xiàn)場時發(fā)現(xiàn)丙未死，持刀殺死丙

【正確答案】 CD

【答案解析】 已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

選項(xiàng)A錯誤。國家工作人員收受他人的財(cái)物，成立受賄罪既遂。如果收到的物品毫無價(jià)值，則構(gòu)成受賄罪未遂。選項(xiàng)A中，乙將銀行卡及密碼交給甲時，甲此時成立受賄罪既遂，之后"甲用該卡時，忘記密碼，不好意思再問乙。后乙得知甲被免職，將該卡掛失取回50萬元"不影響原先受賄罪的成立。

選項(xiàng)B錯誤。共同犯罪中，共犯人的犯罪形態(tài)保持一致，一人既遂，全體既遂。選項(xiàng)B中，甲、乙共謀殺人，即使甲未去犯罪現(xiàn)場，但因乙按照甲教授的方法殺丙既遂，則甲也對該既遂結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任。

選項(xiàng)C正確。幫助犯的既遂需滿足兩個條件：第一，幫助實(shí)行犯制造了既遂結(jié)果。第二，幫助行為與既遂結(jié)果的發(fā)生具有因果關(guān)系，即既遂結(jié)果的發(fā)生，離不開幫助犯的作用。選項(xiàng)C中，由于甲將鑰匙放錯了位置，乙用其他的方法將車盜走，也就是說甲的幫助行為與乙的既遂結(jié)果之間沒有因果關(guān)系，因此甲構(gòu)成幫助犯的未遂。

選項(xiàng)D正確。如何判斷犯罪是處于暫時性停頓還是處于終局性停止，只有是終局性停止，才構(gòu)成犯罪形態(tài)，判斷標(biāo)準(zhǔn)為：一是看行為人主觀犯意是否完全消除；二是看行為人客觀犯罪行為是否徹底結(jié)束。選項(xiàng)D中，甲、乙共同殺害丙，以為丙已死，甲隨即離開現(xiàn)場，此時甲的主觀犯意已經(jīng)消除，并且其犯罪行為已徹底結(jié)束，丙未死是由于甲意志以外的原因，成立犯罪未遂。

55. 關(guān)于刑罰的具體運(yùn)用，下列哪些選項(xiàng)是錯誤的？

A. 甲1998年因間諜罪被判處有期徒刑4年。2010年，甲因參加恐怖組織罪被判處有期徒刑8年。甲構(gòu)成累犯

B. 乙因倒賣文物罪被判處有期徒刑1年，罰金5000元；因假冒專利罪被判處有期徒刑2年，罰金5000元。對乙數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑2年6個月，罰金1萬元。此時，即使乙符合緩刑的其他條件，也不可對乙適用緩刑

C. 丙因無錢在網(wǎng)吧玩游戲而搶劫，被判處有期徒刑1年緩刑1年，并處罰金2000元，同時禁止丙在12個月內(nèi)進(jìn)入網(wǎng)吧。若在考驗(yàn)期限內(nèi)，丙仍常進(jìn)網(wǎng)吧，情節(jié)嚴(yán)重，則應(yīng)對丙撤銷緩刑

D. 丁系特殊領(lǐng)域?qū)＜?，因貪污罪被判處有期徒?年。丁遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，有悔改表現(xiàn)，無再犯危險(xiǎn)。1年后，因國家科研需要，經(jīng)最高法院核準(zhǔn)，可假釋丁

【正確答案】 AB

【答案解析】 選項(xiàng)A說法錯誤。《刑法》第六十六條規(guī)定，危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯上述任一類罪的，都以累犯論處。該規(guī)定是2011年《刑法修正案八》的新規(guī)定，在其出臺之前，只有前后罪都屬于危害國家安全犯罪時，才構(gòu)成特殊累犯。《最高人民法院關(guān)于時間效力問題的解釋》第三條規(guī)定，被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是否構(gòu)成累犯，適用修正前刑法第六十五條的規(guī)定；但是，前罪實(shí)施時不滿十八周歲的，是否構(gòu)成累犯，適用修正后刑法第六十五條的規(guī)定。據(jù)此可知，甲不構(gòu)成累犯。

選項(xiàng)B說法錯誤。《刑法》第七十二條規(guī)定，對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：犯罪情節(jié)較輕；有悔罪表現(xiàn)；沒有再犯罪的危險(xiǎn)；宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。該法第七十四條規(guī)定，對于累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子，不適用緩刑。據(jù)此可知，乙被數(shù)罪并罰決定執(zhí)行有期徒刑2年6個月，低于3年有期徒刑，并且題干中并未提示其屬于累犯或犯罪集團(tuán)的首要分子。因此，如果乙符合緩刑的條件，則可對其適用緩刑。

選項(xiàng)C說法正確。《刑法》第七十七條第二款規(guī)定，被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院有關(guān)部門關(guān)于緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，或者違反人民法院判決中的禁止令，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。據(jù)此可知，丙違反禁止令的規(guī)定，常進(jìn)入網(wǎng)吧，情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑。

選項(xiàng)D說法正確?！缎谭ā钒耸粭l規(guī)定，被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實(shí)際執(zhí)行十三年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險(xiǎn)的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。按照相關(guān)司法解釋，這里的"特殊情況"是指國家政治、國防、外交等方面的特殊需要。本案中，丁因貪污罪被判處有期徒刑8年，遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，有悔改表現(xiàn)，無再犯危險(xiǎn)。1年后，即使其刑罰未執(zhí)行原判刑期二分之一以上，但因國家科研需要，可以由最高法院核準(zhǔn)假釋，不受執(zhí)行刑期的限制。

56. 1999年11月，甲因鄰里糾紛，將鄰居殺害后逃往外地。2004年7月，甲詐騙他人5000元現(xiàn)金。2014年8月，甲因扒竊3000元現(xiàn)金，被公安機(jī)關(guān)抓獲。在訊問階段，甲主動供述了殺人、詐騙罪行。關(guān)于本案的分析，下列哪些選項(xiàng)是錯誤的？

A. 前罪的追訴期限從犯后罪之日起計(jì)算，甲所犯三罪均在追訴期限內(nèi)

B. 對甲所犯的故意殺人罪、詐騙罪與盜竊罪應(yīng)分別定罪量刑后，實(shí)行數(shù)罪并罰

C. 甲如實(shí)供述了公安機(jī)關(guān)尚未掌握的罪行，成立自首，故對盜竊罪可從輕或者減輕處罰

D. 甲審判時已滿18周歲，雖可適用死刑，但鑒于其有自首表現(xiàn)，不應(yīng)判處死刑

【正確答案】 ABCD

【答案解析】 選項(xiàng)A、B說法錯誤。《刑法》第八十九條規(guī)定，追訴期限從犯罪之日起計(jì)算；犯罪行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從犯罪行為終了之日起計(jì)算。在追訴期限以內(nèi)又犯罪的，前罪追訴的期限從犯后罪之日起計(jì)算。本題中，甲于2004年7月詐騙他人現(xiàn)金5,000元，應(yīng)當(dāng)適用的法定刑幅度為3年以下有期徒刑、拘役、管制，追訴期限為5年，到2014年8月時已過了追訴時效期限，因此，對甲的詐騙罪不應(yīng)當(dāng)再追究。

選項(xiàng)C說法錯誤。《刑法》第六十七條規(guī)定，犯罪以后自動投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。據(jù)此可知，甲被公安機(jī)關(guān)抓獲后，如實(shí)供述了公安機(jī)關(guān)尚未掌握的其殺人、詐騙罪行，以自首論，可給予從寬處理。但對其犯的盜竊罪，甲不存在自首情節(jié)，不能按照自首從輕或者減輕處罰。

選項(xiàng)D說法錯誤?！缎谭ā返谒氖艞l規(guī)定，犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。審判的時候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。據(jù)此可知，未成年人不適用死刑是以犯罪的時間為準(zhǔn)。本題中，甲實(shí)施故意殺人罪時不滿18周歲，因而對其不能適用死刑。

57. 關(guān)于危害公共安全罪的論述，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A. 甲持有大量毒害性物質(zhì)，乙持有大量放射性物質(zhì)，甲用部分毒害性物質(zhì)與乙交換了部分放射性物質(zhì)。甲、乙的行為屬于非法買賣危險(xiǎn)物質(zhì)

B. 吸毒者甲用毒害性物質(zhì)與販毒者乙交換毒品。甲、乙的行為屬于非法買賣危險(xiǎn)物質(zhì)，乙的行為另觸犯販賣毒品罪

C. 依法配備公務(wù)用槍的甲，將槍贈與他人。甲的行為構(gòu)成非法出借槍支罪

D. 甲父去世前告訴甲"咱家院墻內(nèi)埋著5支槍"，甲說"知道了"，但此后甲什么也沒做。甲的行為構(gòu)成非法持有槍支罪

【正確答案】 ABCD

【答案解析】 選項(xiàng)A正確。對于非法買賣危險(xiǎn)物質(zhì)罪中的"買賣"，不僅包括獲取金錢，也包括獲取其他物質(zhì)性利益。本題中，甲和乙相互交換危險(xiǎn)物質(zhì)，這一交換行為使甲、乙均獲得了物質(zhì)性利益，均構(gòu)成非法買賣危險(xiǎn)物質(zhì)罪。

選B正確。販賣毒品，是指明知是毒品而非法銷售或者以販賣為目的而非法收買毒品的行為。在這里，出賣人交付毒品既可能是獲取金錢，也可能是獲取其他物質(zhì)利益。本題中，乙向甲提供毒品以換取毒害性物質(zhì)，甲向乙提供毒害性物質(zhì)以換取毒品。因此，甲、乙的行為屬于非法買賣危險(xiǎn)物質(zhì)，構(gòu)成非法買賣危險(xiǎn)物質(zhì)罪，另外因?yàn)橐揖哂胸溬u毒品的故意與客觀行為，所以乙又構(gòu)成販賣毒品罪，乙的此類情形構(gòu)成想象競合，擇一重罪處罰。

選項(xiàng)C正確?！缎谭ā返谝话俣藯l第二款規(guī)定，依法配備公務(wù)用槍的人員，非法出租、出借槍支的，依照前款的規(guī)定處罰。據(jù)此可知，依法配備公務(wù)用槍的甲將槍支贈與給他人，可以將贈與槍支包容評價(jià)為出借槍支，因此甲成立非法出借槍支罪。

選項(xiàng)D正確。《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第八條規(guī)定，刑法第一百二十八條第一款規(guī)定的"非法持有"是指不符合配備、配置槍支、彈藥條件的人員，違反槍支管理法律、法規(guī)的規(guī)定，擅自持有槍支、彈藥的行為。據(jù)此可知，甲在其父告知其院墻內(nèi)埋有槍支時具有上繳的義務(wù)但是其不作為，因不具備持有槍支的資格而非法持有5支槍，構(gòu)成非法持有槍支罪。

58. 關(guān)于生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪，下列哪些判決是正確的？

A. 甲銷售的假藥無批準(zhǔn)文號，但頗有療效，銷售金額達(dá)500萬元，如按銷售假藥罪處理會導(dǎo)致處罰較輕，法院以銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰

B. 甲明知病死豬肉有害，仍將大量收購的病死豬肉，冒充合格豬肉在市場上銷售。法院以銷售有毒、有害食品罪定罪處罰

C. 甲明知貯存的蘋果上使用了禁用農(nóng)藥，仍將蘋果批發(fā)給零售商。法院以銷售有毒、有害食品罪定罪處罰

D. 甲以為是劣藥而銷售，但實(shí)際上銷售了假藥，且對人體健康造成嚴(yán)重危害。法院以銷售劣藥罪定罪處罰

【正確答案】 ACD

【答案解析】 選項(xiàng)A正確?！缎谭ā返谝话偎氖艞l第二款規(guī)定，生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八所列產(chǎn)品，構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，同時又構(gòu)成本節(jié)第一百四十條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定處罰。選項(xiàng)A中，甲銷售的假藥頗有療效，并未造成嚴(yán)重后果，認(rèn)定為生產(chǎn)、銷售假藥罪的，是在有期徒刑3年以下進(jìn)行定罪處罰；但其銷售金額已達(dá)500萬，按照銷售、生產(chǎn)偽劣商品罪定罪的，則要判處有期徒刑15年以上。通過比較法定刑得知，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰重于以生產(chǎn)、銷售假藥罪。

選項(xiàng)B錯誤。生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪是指在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料，或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的行為。本罪的客觀方面表現(xiàn)為三種行為：一是在生產(chǎn)的食品中摻入有毒、有害的非食品原料；二是在銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料；三是明知是摻有有毒、有害的非食品原料的食品而銷售。概括起來說，行為人生產(chǎn)、銷售了有毒、有害的非食品原料的食品。生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪與生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪是特殊法條與一般法條的關(guān)系，生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪是指生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的行為。在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入非食品原料，未達(dá)到有毒、有害的程度，但該食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的，應(yīng)以本罪論。在本案中，甲明知病死豬肉有害，仍將大量收購的病死豬肉，冒充合格豬肉在市場上銷售，并未有摻入有毒、有害物質(zhì)而是該豬肉不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定罪。

選項(xiàng)C正確?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第九條第二款規(guī)定，在食用農(nóng)產(chǎn)品種植、養(yǎng)殖、銷售、運(yùn)輸、貯存等過程中，使用禁用農(nóng)藥、獸藥等禁用物質(zhì)或者其他有毒、有害物質(zhì)的，適用前款的規(guī)定定罪處罰。以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。選項(xiàng)C中，甲雖然沒有親自添加禁用的農(nóng)藥，而是明知貯存的蘋果上使用了禁用農(nóng)藥，仍將蘋果批發(fā)給零售商，對銷售有毒、有害食品持放任態(tài)度，構(gòu)成銷售有毒、有害食品罪。

選項(xiàng)D正確。甲出于銷售劣藥的故意實(shí)際上銷售了假藥，屬于抽象的事實(shí)認(rèn)識錯誤，由于主觀上沒有銷售假藥的故意，因此不能認(rèn)定為銷售假藥罪。按照主客觀相一致原則，應(yīng)認(rèn)定為銷售劣藥罪。

59. 甲為要回30萬元賭債，將乙扣押，但2天后乙仍無還款意思。甲等5人將乙押到一處山崖上，對乙說："3天內(nèi)讓你家人送錢來，如今天不答應(yīng)，就摔死你。"乙勉強(qiáng)說只有能力還5萬元。甲剛說完"一分都不能少"，乙便跳崖。眾人慌忙下山找乙，發(fā)現(xiàn)乙已墜亡。關(guān)于甲的行為定性，下列哪些選項(xiàng)是錯誤的？

A. 屬于綁架致使被綁架人死亡

B. 屬于搶劫致人死亡

C. 屬于不作為的故意殺人

D. 成立非法拘禁，但不屬于非法拘禁致人死亡

【正確答案】 ABC

【答案解析】 《最高人民法院關(guān)于對為索取法律不予保護(hù)的債務(wù)，非法拘禁他人行為如何定罪問題的解釋》規(guī)定，行為人為索取高利貸、賭債等法律不予保護(hù)的債務(wù)，非法扣押、拘禁他人的，依照非法拘禁罪定罪處罰。據(jù)此可知，甲的行為構(gòu)成非法拘禁罪。另外，"乙跳崖"致乙死亡屬于被害人自殺，通說認(rèn)為被害人死亡若是其自殺造成的，與犯罪行為之間沒有因果關(guān)系，因此甲不屬非法拘禁致人死亡。

60. 甲的下列哪些行為屬于盜竊？

A. 某大學(xué)的學(xué)生進(jìn)食堂吃飯時習(xí)慣于用手機(jī)、錢包等物占座后，再去購買飯菜。甲將學(xué)生乙用于占座的錢包拿走

B. 乙進(jìn)入面館，將手機(jī)放在大廳6號桌的空位上，表示占座，然后到靠近窗戶的地方看看有沒有更合適的座位。在7號桌吃面的甲將手機(jī)拿走

C. 乙將手提箱忘在出租車的后備箱。后甲搭乘該出租車時，將自己的手提箱也放進(jìn)后備箱，并在下車時將乙的手提箱一并拿走

D. 乙全家外出打工，委托鄰居甲照看房屋。有人來村里購樹，甲將乙家山頭上的樹謊稱為自家的樹，賣給購樹人，得款3萬元

【正確答案】 ABCD

【答案解析】 盜竊罪，是指以非法占有為目的，竊取公私財(cái)物數(shù)額較大，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的行為。盜竊罪的對象必須是他人占有的財(cái)物，從客觀上說，占有是指事實(shí)上的支配，不僅包括物理支配范圍內(nèi)的支配，而且包括社會觀念上可以推知財(cái)物的支配人的狀態(tài)。首先，只要是在他人事實(shí)支配領(lǐng)域內(nèi)的財(cái)物，即使他人沒有現(xiàn)實(shí)地握有或監(jiān)視，也屬于他人占有。其次，雖然處于他人支配領(lǐng)域之外，但存在可以推知由他人事實(shí)上支配的狀態(tài)時，也屬于他人占有的財(cái)物。最后，即使原占有者喪失了占有，但當(dāng)該財(cái)物轉(zhuǎn)移為建筑物的管理者或者第三者占有時，也應(yīng)認(rèn)定為他人占有的財(cái)物。

選項(xiàng)A正確。學(xué)生進(jìn)食堂吃飯時用手機(jī)、錢包等物占座，雖然手機(jī)、錢包與物主存在一段距離，但存在可以推知由他人事實(shí)上支配之狀態(tài)，仍認(rèn)為在其占有下，因此甲將錢包拿走的，成立盜竊罪。

選項(xiàng)B正確。乙將手機(jī)放在面館大廳餐桌的空位上占座，手機(jī)仍在乙實(shí)際控制范圍內(nèi)，仍認(rèn)為在其占有下，甲將手機(jī)拿走的，成立盜竊罪。

選項(xiàng)C正確。乙將手提箱忘在出租車的后備箱，此時乙喪失對手提箱的占有，而改由司機(jī)占有。因此甲將手提箱拿走的，成立盜竊罪。

選項(xiàng)D正確。乙家外出打工，委托鄰居甲照看房屋，而對于山頭上的樹，根據(jù)社會一般觀念，可以推知乙在占有樹，而不是甲在占有這些樹，甲謊稱這些樹為自己所有而將其賣出的行為，成立盜竊罪。

61. 甲的下列哪些行為成立幫助毀滅證據(jù)罪？

A. 甲、乙共同盜竊了丙的財(cái)物。為防止公安人員提取指紋，甲在丙報(bào)案前擦掉了兩人留在現(xiàn)場的指紋

B. 甲、乙是好友。乙的重大貪污罪行被丙發(fā)現(xiàn)。甲是丙的上司，為防止丙作證，將丙派往境外工作

C. 甲得知乙放火致人死亡后未清理現(xiàn)場痕跡，便勸說乙回到現(xiàn)場毀滅證據(jù)

D. 甲經(jīng)過犯罪嫌疑人乙的同意，毀滅了對乙有利的無罪證據(jù)

【正確答案】 CD

【答案解析】 幫助毀滅、偽造證據(jù)罪是指幫助訴訟活動的當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。毀滅偽造自己是當(dāng)事人的案件的證據(jù)的，不成立犯罪。有下列行為的均屬于幫助毀滅、偽造證據(jù)：第一，行為人單獨(dú)為當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)的；第二，行為人與當(dāng)事人共同毀滅、偽造證據(jù)，在這種情況下，行為人與當(dāng)事人并不成立共犯；第三，行為人為當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)提供各種便利條件，在這種情況下，行為人不是幫助犯，而是正犯；第四，行為人唆使當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)，在這種情況下，行為人并不是教唆犯，而是正犯。

選項(xiàng)A錯誤。幫助毀滅、偽造證據(jù)罪屬事后幫助犯，犯罪主體必須是犯罪分子以外的人，甲、乙共同盜竊丙的財(cái)物，甲自己毀滅證據(jù)，不成立幫助毀滅證據(jù)罪。

選項(xiàng)B錯誤。幫助毀滅、偽造證據(jù)罪針對的對象必須是實(shí)物性證據(jù)，甲將丙派往境外工作，阻止公安司法機(jī)關(guān)收集丙提供的言詞證據(jù)的，不符合幫助毀滅、偽造證據(jù)罪的對象要求，因而不構(gòu)成幫助毀滅證據(jù)罪。

選項(xiàng)C正確。甲得知乙放火致人死亡后未清理現(xiàn)場痕跡，便勸說乙回到現(xiàn)場毀滅證據(jù)，甲實(shí)施了教唆當(dāng)事人實(shí)施毀滅證據(jù)的行為，乙作為放火案件的當(dāng)事人，不成立幫助毀滅證據(jù)罪，但甲成立幫助毀滅證據(jù)罪的間接正犯。

選項(xiàng)D正確。在刑事訴訟中，即使經(jīng)過當(dāng)事人同意，幫助其毀滅無罪證據(jù)，由于妨害了刑事司法客觀公正性，構(gòu)成幫助毀滅證據(jù)罪。因此，甲經(jīng)過犯罪嫌疑人乙的同意，毀滅了對乙有利的無罪證據(jù)，成立幫助毀滅證據(jù)罪。

62. 根據(jù)《刑法》與司法解釋的規(guī)定，國家工作人員挪用公款進(jìn)行營利活動、數(shù)額達(dá)到1萬元或者挪用公款進(jìn)行非法活動、數(shù)額達(dá)到5000元的，以挪用公款罪論處。國家工作人員甲利用職務(wù)便利挪用公款1.2萬元，將8000元用于購買股票，4000元用于賭博，在1個月內(nèi)歸還1.2萬元。關(guān)于本案的分析，下列哪些選項(xiàng)是錯誤的？

A. 對挪用公款的行為，應(yīng)按用途區(qū)分行為的性質(zhì)與罪數(shù)；甲實(shí)施了兩個挪用行為，對兩個行為不能綜合評價(jià)，甲的行為不成立挪用公款罪

B. 甲雖只實(shí)施了一個挪用公款行為，但由于既未達(dá)到挪用公款進(jìn)行營利活動的數(shù)額要求，也未達(dá)到挪用公款進(jìn)行非法活動的數(shù)額要求，故不構(gòu)成挪用公款罪

C. 國家工作人員購買股票屬于非法活動，故應(yīng)認(rèn)定甲屬于挪用公款1.2萬元進(jìn)行非法活動，甲的行為成立挪用公款罪

D. 可將賭博行為評價(jià)為營利活動，認(rèn)定甲屬于挪用公款1.2萬元進(jìn)行營利活動，故甲的行為成立挪用公款罪

【正確答案】 ABC

【答案解析】 挪用公款罪，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用，進(jìn)行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大，進(jìn)行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大，超過3個月未還的行為。

選項(xiàng)A、B說法錯誤。甲利用職務(wù)便利挪用了公款1.2萬元，應(yīng)對這個行為進(jìn)行總體評價(jià)，認(rèn)定為一個挪用行為，若按用途區(qū)分行為的性質(zhì)與罪數(shù)，會導(dǎo)致行為人實(shí)際上實(shí)施了侵害職務(wù)廉潔性的行為，而得不到懲罰的不公正的結(jié)果出現(xiàn)，因此不能按用途區(qū)分行為的性質(zhì)與罪數(shù)。同時，由于甲的行為活動既未達(dá)到挪用公款進(jìn)行營利活動的數(shù)額要求，也未達(dá)到挪用公款進(jìn)行非法活動的數(shù)額要求，因此如果認(rèn)定甲不構(gòu)成挪用公款罪，也將導(dǎo)致不公正。

選項(xiàng)C說法錯誤。國家工作人員購買股票屬于營利活動，而不是非法活動。

選項(xiàng)D說法正確。甲參與賭博的行為屬于非法活動，其目的是希望通過賭博行為獲取利益，具有一定的營利的性質(zhì)，為了遵循罪責(zé)刑相適應(yīng)原則，可以將賭博行為評價(jià)為營利活動，認(rèn)定甲屬于挪用公款1.2萬元進(jìn)行營利活動，對甲應(yīng)認(rèn)定為挪用公款罪。

63. 丙實(shí)施搶劫犯罪后，分管公安工作的副縣長甲濫用職權(quán)，讓偵辦此案的警察乙想辦法使丙無罪。乙明知丙有罪，但為徇私情，采取毀滅證據(jù)的手段使丙未受追訴。關(guān)于本案的分析，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A. 因甲是國家機(jī)關(guān)工作人員，故甲是濫用職權(quán)罪的實(shí)行犯

B. 因甲居于領(lǐng)導(dǎo)地位，故甲是徇私枉法罪的間接正犯

C. 因甲實(shí)施了兩個實(shí)行行為，故應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰

D. 乙的行為同時觸犯徇私枉法罪與幫助毀滅證據(jù)罪、濫用職權(quán)罪，但因只有一個行為，應(yīng)以徇私枉法罪論處

【正確答案】 AD

【答案解析】 選項(xiàng)A正確。濫用職權(quán)罪是指國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)，致使公共財(cái)產(chǎn)、國家、人民利益遭受重大損失的行為。據(jù)此可知，甲是分管公安工作的副縣長，其濫用職權(quán)指揮下屬毀滅證據(jù)，使犯罪的丙未受追訴，屬于濫用職權(quán)罪的實(shí)行犯。

選項(xiàng)B錯誤。甲、乙構(gòu)成徇私枉法罪的共同犯罪，因而甲不屬徇私枉法罪的間接正犯。

選項(xiàng)C錯誤。甲只有濫用職權(quán)指揮下屬毀滅證據(jù)這一個實(shí)行行為，不存在數(shù)罪并罰問題。

選項(xiàng)D正確。乙利用職權(quán)毀滅證據(jù)的行為符合幫助毀滅證據(jù)罪、徇私枉法罪、濫用職權(quán)罪的犯罪構(gòu)成，但由于侵害的法益只有一個，即司法的公正廉潔性，故乙的行為構(gòu)成法條競合，在三罪中徇私枉法罪的處罰最重，應(yīng)當(dāng)以徇私枉法罪論處。

三、不定項(xiàng)

86. 鄭某等人多次預(yù)謀通過爆炸搶劫銀行運(yùn)鈔車。為方便跟蹤運(yùn)鈔車，鄭某等人于2012年4月6日殺害一車主，將其面包車開走。后鄭某等人制作了爆炸裝置，并多次開面包車跟蹤某銀行運(yùn)鈔車，了解運(yùn)鈔車到某儲蓄所收款的情況。鄭某等人摸清運(yùn)鈔車情況后，于同年6月8日將面包車推下山崖。同年6月11日，鄭某等人將放有爆炸裝置的自行車停于儲蓄所門前。當(dāng)運(yùn)鈔車停在該所門前押款人員下車提押款時，鄭某遙控引爆爆炸裝置，致2人死亡4人重傷，運(yùn)鈔車中的230萬元人民幣被劫走。關(guān)于事實(shí)一，下列選項(xiàng)正確的是：

A. 搶劫致人死亡包括以非法占有為目的故意殺害他人后立即劫取財(cái)物的情形

B. 如認(rèn)為搶劫致人死亡僅限于過失致人死亡，則對事實(shí)一只能認(rèn)定為故意殺人罪與盜竊罪，實(shí)行并罰

C. 事實(shí)一同時觸犯故意殺人罪與搶劫罪

D. 事實(shí)一雖是為搶劫運(yùn)鈔車服務(wù)的，但依然成立獨(dú)立的犯罪，應(yīng)適用"搶劫致人死亡"的規(guī)定

【正確答案】 ABCD

【答案解析】 搶劫罪，是指以非法占有為目的，以暴力、脅迫或者其他方法，強(qiáng)行劫取公私財(cái)物的行為。本罪的客體是他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)利?？陀^方面表現(xiàn)為當(dāng)場使用暴力、脅迫或者其他強(qiáng)制方法，強(qiáng)行劫取公私財(cái)物。

選項(xiàng)A正確?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于搶劫過程中故意殺人案件如何定罪問題的批復(fù)》規(guī)定，行為人為劫取財(cái)物而預(yù)謀故意殺人，或者在劫取財(cái)物過程中，為制服被害人反抗而故意殺人的，以搶劫罪定罪處罰。據(jù)此可知，以殺人行為作為劫取財(cái)物的手段，符合搶劫罪中以暴力方式，使被害人不能反抗從而劫取財(cái)物的行為，構(gòu)成搶劫罪。

選項(xiàng)B正確?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定，行為人實(shí)施傷害、強(qiáng)奸等犯罪行為，在被害人未失去知覺，利用被害人不能反抗、不敢反抗的處境，臨時起意劫取他人財(cái)物的，應(yīng)以此前所實(shí)施的具體犯罪與搶劫罪實(shí)行數(shù)罪并罰；在被害人失去知覺或者沒有發(fā)覺的情形下，以及實(shí)施故意殺人犯罪行為之后，臨時起意拿走他人財(cái)物的，應(yīng)以此前所實(shí)施的具體犯罪與盜竊罪實(shí)行數(shù)罪并罰。在事實(shí)一中，鄭某等人以殺人為手段，劫取面包車，其主觀心態(tài)上對于司機(jī)的死亡是故意的，如果認(rèn)為搶劫致人死亡僅限于過失致人死亡，則鄭某等人殺死面包車司機(jī)的行為不能認(rèn)定為搶劫行為，而只能認(rèn)定為故意殺人，因?yàn)闅⑷诵袨橐呀?jīng)結(jié)束，而后開走面包車的取財(cái)行為只能與先前殺死司機(jī)的行為分開評價(jià)。該行為符合盜竊罪以平和的方式排除他人對財(cái)物支配的行為方式。面包車司機(jī)已死亡，但鄭某等人的行為排除了面包車所有權(quán)人對面包車的支配，因此成立盜竊罪。并且，因?yàn)椴煌男袨榍趾Σ煌姆ㄒ?，?yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。

選項(xiàng)C正確。事實(shí)一中，行為人將車主殺死，把面包車開走的行為，成立搶劫罪，雖然殺人行為是搶劫的手段行為，但事實(shí)上也觸犯了故意殺人罪，按照牽連犯的規(guī)定，故意殺人是手段行為，搶劫財(cái)物是目的行為，所以只以搶劫罪定罪處罰。

選項(xiàng)D正確。搶劫面包車的行為雖是為搶劫運(yùn)鈔車服務(wù)的，但由于兩個行為在時間和空間上存在一定的間隔，侵犯了不同主體的財(cái)產(chǎn)性權(quán)益，搶劫面包車侵犯了面包車所有權(quán)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)，搶劫運(yùn)鈔車侵犯的是國家的財(cái)產(chǎn)，所以事實(shí)一依然成立獨(dú)立的犯罪，應(yīng)適用"搶劫致人死亡"的規(guī)定。

87. 鄭某等人多次預(yù)謀通過爆炸搶劫銀行運(yùn)鈔車。為方便跟蹤運(yùn)鈔車，鄭某等人于2012年4月6日殺害一車主，將其面包車開走。后鄭某等人制作了爆炸裝置，并多次開面包車跟蹤某銀行運(yùn)鈔車，了解運(yùn)鈔車到某儲蓄所收款的情況。鄭某等人摸清運(yùn)鈔車情況后，于同年6月8日將面包車推下山崖。同年6月11日，鄭某等人將放有爆炸裝置的自行車停于儲蓄所門前。當(dāng)運(yùn)鈔車停在該所門前押款人員下車提押款時，鄭某遙控引爆爆炸裝置，致2人死亡4人重傷，運(yùn)鈔車中的230萬元人民幣被劫走。關(guān)于事實(shí)二的判斷，下列選項(xiàng)正確的是：

A. 非法占有目的包括排除意思與利用意思

B. 對搶劫罪中的非法占有目的應(yīng)與盜竊罪中的非法占有目的作相同理解

C. 鄭某等人在利用面包車后毀壞面包車的行為，不影響非法占有目的的認(rèn)定

D. 鄭某等人事后毀壞面包車的行為屬于不可罰的事后行為

【正確答案】 ABCD

【答案解析】 選項(xiàng)A正確。非法占有的目的，是指排除權(quán)利人的占有，將他人的財(cái)物作為自己的所有物進(jìn)行支配，并遵從財(cái)物的用途進(jìn)行利用、處分的意思。據(jù)此可知，非法占有目的由"排除意思"和"利用意思"構(gòu)成。

選項(xiàng)B正確。搶劫罪的行為方式是以暴力的方法進(jìn)行取財(cái)；而盜竊罪的行為方式是以平和的方式進(jìn)行取財(cái)。對于財(cái)產(chǎn)的侵奪，均是以非法占有為目的。兩罪的差別體現(xiàn)在行為方式及其體現(xiàn)出來的主觀惡性上，關(guān)于對財(cái)產(chǎn)權(quán)益的侵害方面，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為目的是相同的，即排除原權(quán)利人對財(cái)產(chǎn)的權(quán)利及使財(cái)產(chǎn)能為己所用。

選項(xiàng)C正確。非法占有目的包括排除意思和利用意思，鄭某等人在劫取面包車的行為發(fā)生后，便已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了排除意思和利用意思，即當(dāng)鄭某盜竊面包車行為完成之時，其已侵害面包車所有權(quán)人對面包車的合法財(cái)產(chǎn)性權(quán)利；將面包車劫取后，利用面包車跟蹤運(yùn)鈔車等，已經(jīng)利用并發(fā)揮面包車運(yùn)輸?shù)墓δ?，已?jīng)成立非法占有。因此，其事后是否將面包車損毀不影響對鄭某等人非法占有目的的認(rèn)定。

選項(xiàng)D正確。不可罰的事后行為是指在狀態(tài)犯的場合，利用該犯罪行為的結(jié)果的行為，如果孤立地看，符合其他犯罪的構(gòu)成要件，具有可罰性，但由于被綜合評價(jià)在該狀態(tài)犯中，故沒有必要另認(rèn)定為其他犯罪。在鄭某等人劫取面包車成功之后，侵害面包車所有權(quán)人權(quán)利的行為便已經(jīng)完成，面包車所有權(quán)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)所遭受的侵害已為既定事實(shí)。所以鄭某等人是否毀損面包車的行為，并不會對面包車所有權(quán)人法益再造成新的侵害，因?yàn)樵摲ㄒ嬖谥耙驯磺趾?，此時已無二次侵害的可能性。所以鄭某等人毀車的行為并未侵害現(xiàn)實(shí)的法益，屬于不可罰的事后行為。

88. 鄭某等人多次預(yù)謀通過爆炸搶劫銀行運(yùn)鈔車。為方便跟蹤運(yùn)鈔車，鄭某等人于2012年4月6日殺害一車主，將其面包車開走。后鄭某等人制作了爆炸裝置，并多次開面包車跟蹤某銀行運(yùn)鈔車，了解運(yùn)鈔車到某儲蓄所收款的情況。鄭某等人摸清運(yùn)鈔車情況后，于同年6月8日將面包車推下山崖。同年6月11日，鄭某等人將放有爆炸裝置的自行車停于儲蓄所門前。當(dāng)運(yùn)鈔車停在該所門前押款人員下車提押款時，鄭某遙控引爆爆炸裝置，致2人死亡4人重傷，運(yùn)鈔車中的230萬元人民幣被劫走。關(guān)于事實(shí)三的判斷，下列選項(xiàng)正確的是：

A. 雖然當(dāng)時附近沒有行人，鄭某等人的行為仍觸犯爆炸罪

B. 觸犯爆炸罪與故意殺人罪的行為只有一個，屬于想象競合

C. 爆炸行為亦可成為搶劫罪的手段行為

D. 對事實(shí)三應(yīng)適用"搶劫致人重傷、死亡"的規(guī)定

【正確答案】 ABCD

【答案解析】 選項(xiàng)A正確。危險(xiǎn)犯的社會危害性表現(xiàn)在行為雖未造成實(shí)際的損害結(jié)果，但使法益面臨威脅，足以使不特定或者多數(shù)人的生命、健康和重大財(cái)產(chǎn)安全陷入危險(xiǎn)。危險(xiǎn)是被判斷為具有侵害法益的可能性與蓋然性的狀態(tài)。危險(xiǎn)是行為的危險(xiǎn)，即行為本身所具有的導(dǎo)致侵害結(jié)果發(fā)生的可能性，因而也可以稱為行為的屬性；而不是作為結(jié)果的危險(xiǎn)，即行為所導(dǎo)致的對法益的危險(xiǎn)狀態(tài)。爆炸罪，是指故意引起爆炸物或其他設(shè)備、裝置爆炸，危害公共安全的行為。其屬于危險(xiǎn)犯的范疇。鄭某等人在儲蓄所門前引爆爆炸裝置，雖然當(dāng)時附近沒有人，但該地點(diǎn)屬于人群流動量大的場所，引爆行為存在危害公共安全的危險(xiǎn)，其對該危險(xiǎn)持放任的態(tài)度，因此鄭某等人的行為構(gòu)成爆炸罪。

選項(xiàng)B正確。鄭某等人是為了殺害運(yùn)鈔人員而引爆爆炸裝置，構(gòu)成故意殺人罪，同時也構(gòu)成爆炸罪，屬于想象競合犯，擇一重罪處罰。

選項(xiàng)C正確。搶劫罪所要求的取財(cái)行為所利用的手段包括暴力方式、脅迫方式及其他，均要求只要達(dá)到足以壓制對方反抗的程度即可。爆炸行為，是一種暴力的行為，且足以壓制一般人的反抗，完全可以成為搶劫罪的手段行為。

選項(xiàng)D正確。"搶劫致人重傷、死亡"，要求行為人對與重傷或死亡的實(shí)害結(jié)果在主觀上至少存在過失，但在事實(shí)三中，鄭某等人利用爆炸的方式，壓制運(yùn)鈔車運(yùn)鈔人員，從而劫取財(cái)物，其明知利用爆炸手段極易致人重傷或死亡，仍積極為之，故其對押運(yùn)人員的重傷或死亡的結(jié)果持故意的心態(tài)。所以適用"搶劫致人重傷、死亡"的規(guī)定。

89. 甲在強(qiáng)制戒毒所戒毒時，無法抗拒毒癮，設(shè)法逃出戒毒所。甲徑直到毒販陳某家，以賒賬方式買了少量毒品過癮。后甲逃往鄉(xiāng)下，告知朋友乙詳情，請乙收留。乙讓甲住下。甲對陳某的毒品動起了歪腦筋，探知陳某將毒品藏在廚房灶膛內(nèi)。某夜，甲先用毒包子毒死陳某的2條看門狗，然后翻進(jìn)陳某院墻，從廚房灶膛拿走陳某50克純冰毒。甲拿出40克冰毒，讓乙將40克冰毒和80克其他物質(zhì)混合，冒充120克純冰毒賣出。

關(guān)于事實(shí)一，下列選項(xiàng)正確的是：

A. 甲是依法被關(guān)押的人員，其逃出戒毒所的行為構(gòu)成脫逃罪

B. 甲購買少量毒品是為了自吸，購買毒品的行為不構(gòu)成犯罪

C. 陳某出賣毒品給甲，雖未收款，仍屬于販賣毒品既遂

D. 乙收留甲的行為構(gòu)成窩藏罪

【正確答案】 BC

【答案解析】 選項(xiàng)A錯誤。脫逃罪的主體必須是依法被關(guān)押的犯罪嫌疑人、被告人、罪犯。本案中，甲是在強(qiáng)制戒毒所中進(jìn)行強(qiáng)制戒毒的人員，不屬于罪犯、被告人或犯罪嫌疑人的范疇，因此不構(gòu)成脫逃罪。

選項(xiàng)B正確?！缎谭ā分胁]有規(guī)定購買毒品罪，并且甲購買少量毒品用來自吸而非用來販賣，因此也不構(gòu)成販賣毒品罪。而且，甲的行為雖然符合《刑法》關(guān)于非法持有毒品罪的持有毒品的行為要件，但是構(gòu)成非法持有毒品罪要求行為人持有的毒品數(shù)量大，而本案中已明確表示甲購買的毒品是少量的，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)為尚未達(dá)到非法持有毒品罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)。綜上，甲的該行為不構(gòu)成犯罪。

選項(xiàng)C正確。販賣毒品罪是一個妨害社會管理秩序的犯罪，不是一個財(cái)產(chǎn)犯罪，侵犯的是國家對毒品的管制制度，而不是財(cái)產(chǎn)權(quán)，因此只要出賣人將毒品轉(zhuǎn)移給購買人，即使未收款，也構(gòu)成既遂。

選項(xiàng)D錯誤。根據(jù)《刑法》規(guī)定，窩藏罪要求窩藏的對象必須是"犯罪的人"。在本案中，甲是在強(qiáng)制戒毒所中進(jìn)行強(qiáng)制戒毒的人員，而不是法律上所規(guī)定的"犯罪的人"。因此，乙收留甲的行為不可能構(gòu)成窩藏罪。

90. 甲在強(qiáng)制戒毒所戒毒時，無法抗拒毒癮，設(shè)法逃出戒毒所。甲徑直到毒販陳某家，以賒賬方式買了少量毒品過癮。后甲逃往鄉(xiāng)下，告知朋友乙詳情，請乙收留。乙讓甲住下。甲對陳某的毒品動起了歪腦筋，探知陳某將毒品藏在廚房灶膛內(nèi)。某夜，甲先用毒包子毒死陳某的2條看門狗，然后翻進(jìn)陳某院墻，從廚房灶膛拿走陳某50克純冰毒。甲拿出40克冰毒，讓乙將40克冰毒和80克其他物質(zhì)混合，冒充120克純冰毒賣出。

關(guān)于事實(shí)二的判斷，下列選項(xiàng)正確的是：

A. 甲翻墻入院從廚房取走毒品的行為，屬于入戶盜竊

B. 甲進(jìn)入陳某廚房的行為觸犯非法侵入住宅罪

C. 甲毒死陳某看門狗的行為是盜竊預(yù)備與故意毀壞財(cái)物罪的想象競合

D. 對甲盜竊50克冰毒的行為，應(yīng)以盜竊罪論處，根據(jù)盜竊情節(jié)輕重量刑

【正確答案】 ABCD

【答案解析】 選項(xiàng)A正確。最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問題的司法解釋》第三條第二款規(guī)定，非法進(jìn)入供他人家庭生活、與外界相對隔離的住所盜竊的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為"入戶盜竊"。本案中，甲翻墻入院從廚房取走毒品，完全符合這一規(guī)定，甲的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為入戶盜竊。

選項(xiàng)B正確。住宅是人們?nèi)粘Ｉ钍褂玫膱鏊?，不僅包括臥室，而且包括廚房等其他生活場所，因而甲進(jìn)入陳某廚房的行為觸犯非法侵入住宅罪。

選項(xiàng)C正確?！缎谭ā返诙倨呤鍡l規(guī)定，"故意毀壞公私財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的"，成立故意毀壞財(cái)物罪。據(jù)此可知，甲毒死陳某的兩條看門狗的行為侵犯了陳某對這兩條看門狗的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，且這兩條狗價(jià)值較大，符合故意毀壞財(cái)物罪的構(gòu)成要件。而毒死狗為實(shí)施盜竊創(chuàng)造了條件，屬于盜竊罪的預(yù)備，屬于一個行為觸犯數(shù)個罪名的情形，構(gòu)成想象競合犯。

選項(xiàng)D正確。《全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀(jì)要》規(guī)定，盜竊、搶劫毒品的，應(yīng)當(dāng)分別以盜竊罪或者搶劫罪定罪。認(rèn)定盜竊犯罪數(shù)額，可以參考當(dāng)?shù)囟酒贩欠ń灰椎膬r(jià)格。

91. 甲在強(qiáng)制戒毒所戒毒時，無法抗拒毒癮，設(shè)法逃出戒毒所。甲徑直到毒販陳某家，以賒賬方式買了少量毒品過癮。后甲逃往鄉(xiāng)下，告知朋友乙詳情，請乙收留。乙讓甲住下。甲對陳某的毒品動起了歪腦筋，探知陳某將毒品藏在廚房灶膛內(nèi)。某夜，甲先用毒包子毒死陳某的2條看門狗，然后翻進(jìn)陳某院墻，從廚房灶膛拿走陳某50克純冰毒。甲拿出40克冰毒，讓乙將40克冰毒和80克其他物質(zhì)混合，冒充120克純冰毒賣出。

關(guān)于事實(shí)三的判斷，下列選項(xiàng)正確的是：

A. 甲讓乙賣出冰毒應(yīng)定性為甲事后處理所盜贓物，對此不應(yīng)追究甲的刑事責(zé)任

B. 乙將40克冰毒摻雜、冒充120克純冰毒賣出的行為，符合詐騙罪的構(gòu)成要件

C. 甲、乙既成立詐騙罪的共犯，又成立販賣毒品罪的共犯

D. 乙在冰毒中摻雜使假，不構(gòu)成制造毒品罪

【正確答案】 BCD

【答案解析】 選項(xiàng)A錯誤。販賣毒品罪屬于侵害社會管理秩序罪的范圍，與之前甲盜竊陳某毒品侵犯的財(cái)產(chǎn)權(quán)益不同，屬于不同類型的法益，因此該銷售毒品的行為應(yīng)當(dāng)進(jìn)行單獨(dú)地評價(jià)，所以甲的行為依然成立販賣毒品罪，應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任。

選項(xiàng)B正確。詐騙罪要求行為人以非法占有為目的實(shí)施欺詐行為，使對方產(chǎn)生或繼續(xù)維持錯誤認(rèn)識，對方基于該錯誤認(rèn)識而處分了財(cái)產(chǎn)，從而行為人取得了財(cái)物、被害人遭受財(cái)產(chǎn)損失。在本案中，乙將40克冰毒摻雜冒充120克冰毒賣出，是欺詐行為，而行為人購買這120克冰毒是基于認(rèn)識錯誤而進(jìn)行了財(cái)產(chǎn)處分，使其本人遭受財(cái)產(chǎn)損失，同時乙取得了財(cái)物。因此乙的行為構(gòu)成詐騙罪。

選項(xiàng)C正確。甲、乙的行為已經(jīng)構(gòu)成了詐騙罪的共犯。同時，由于甲、乙出賣的不純毒品中，仍有40克冰毒的存在，且其在主觀上也是持出賣毒品的故意。因此，甲、乙也成立販賣毒品罪的共犯。

選項(xiàng)D正確?！度珖糠址ㄔ簩徖矶酒贩缸锇讣ぷ髯剷o(jì)要》規(guī)定，鑒于毒品犯罪分子制造毒品的手段復(fù)雜多樣、不斷翻新，采用物理方法加工、配制毒品的情況大量出現(xiàn)，有必要進(jìn)一步準(zhǔn)確界定制造毒品的行為、方法。制造毒品不僅包括非法用毒品原植物直接提煉和用化學(xué)方法加工、配制毒品的行為，也包括以改變毒品成分和效用為目的，用混合等物理方法加工、配制毒品的行為，如將甲基苯丙胺或者其他苯丙胺類毒品與其他毒品混合成麻古或者搖頭丸。為便于隱蔽運(yùn)輸、銷售、使用、欺騙購買者，或者為了增重，對毒品摻雜使假，添加或者去除其他非毒品物質(zhì)，不屬于制造毒品的行為。因此，乙在冰毒中摻雜使假，不構(gòu)成制造毒品罪。

四、案例分析題

二、

案情：國有化工廠車間主任甲與副廠長乙共謀，在車間的某貴重零件仍能使用時，利用職務(wù)之便，制造該零件報(bào)廢、需向五金廠購買的假象，以便非法占有貨款。甲將實(shí)情告知五金廠負(fù)責(zé)人丙，囑丙接到訂單后，只向化工廠寄出供貨單、發(fā)票而不需要實(shí)際供貨，等五金廠收到化工廠的貨款后，丙再將26萬元貨款匯至乙的個人賬戶。

丙為使五金廠能長期向化工廠供貨，便提前將五金廠的26萬元現(xiàn)金匯至乙的個人賬戶。乙隨即讓事后知情的妻子丁去銀行取出26萬元現(xiàn)金，并讓丁將其中的13萬元送給甲。3天后，化工廠會計(jì)準(zhǔn)備按照乙的指示將26萬元匯給五金廠時，因有人舉報(bào)而未匯出。甲、乙見事情敗露，主動向檢察院投案，如實(shí)交待了上述罪行，并將26萬元上交檢察院。

此外，甲還向檢察院揭發(fā)乙的其他犯罪事實(shí)：乙利用職務(wù)之便，長期以明顯高于市場的價(jià)格向其遠(yuǎn)房親戚戊經(jīng)營的原料公司采購商品，使化工廠損失近300萬元；戊為了使乙長期關(guān)照原料公司，讓乙的妻子丁未出資卻享有原料公司10%的股份，雖未進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，但已分給紅利58萬元，每次分紅都是丁去原料公司領(lǐng)取現(xiàn)金。

問題：

請分析甲、乙、丙、丁、戊的刑事責(zé)任，須答出相應(yīng)理由。

【正確答案】 甲、乙利用職務(wù)上便利實(shí)施了貪污行為，雖然客觀上獲得了26萬元，構(gòu)成貪污罪，但該26萬元不是化工廠的財(cái)產(chǎn)，沒有給化工廠造成實(shí)際損失；甲、乙也不可能貪污五金廠的財(cái)物，所以，對甲、乙的貪污行為只能認(rèn)定為貪污未遂。甲乙犯貪污罪后自首，可以從輕或者減輕處罰。甲揭發(fā)了乙為親友非法牟利罪與受賄罪的犯罪事實(shí)，構(gòu)成立功，可以從輕或者減輕處罰。

乙長期以明顯高于市場的價(jià)格向其遠(yuǎn)房親戚戊經(jīng)營的原料公司采購商品，使化工廠損失近300萬元的行為構(gòu)成為親友非法牟利罪。乙以妻子丁的名義在原料公司享有10%的股份分得紅利58萬元的行為，符合受賄罪的構(gòu)成要件，成立受賄罪。對于為親友非法牟利罪與受賄罪以及上述貪污罪，應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。

丙將五金廠的26萬元挪用出來匯給乙的個人賬戶，不是為了個人使用，也不是為了謀取個人利益，不能認(rèn)定為挪用資金罪。但是，丙明知甲、乙二人實(shí)施貪污行為，客觀上也幫助甲、乙實(shí)施了貪污行為，所以，丙構(gòu)成貪污罪的共犯。

丁將26萬元取出的行為，不構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪，因?yàn)樵?6萬元不是貪污犯罪所得，也不是其他犯罪所得。丁也不成立貪污罪的共犯，因?yàn)槎∪〕?6萬元時該26萬元不是貪污犯罪所得。丁將其中的13萬元送給甲，既不是幫助分贓，也不是行賄，因而不成立犯罪。丁對自己名義的干股知情，并領(lǐng)取賄賂款，構(gòu)成受賄罪的共犯。

戊作為回報(bào)讓乙的妻子丁未出資卻享有原料公司10%的股份，雖未進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，但讓丁分得紅利58萬元的行為，是為了謀取不正當(dāng)利益，構(gòu)成行賄罪。