中國企業(yè)在跨境投融資過程中通常會(huì)在中國境外設(shè)立或者收購中間層公司（以下簡稱“境外中資企業(yè)”），設(shè)立國際投融資平臺(tái)。在境外投融資過程中，該類境外中資企業(yè)或者作為擬上市主體于境外申請(qǐng)上市融資，或者作為境外收購的“中間紐帶”，對(duì)外持有擬收購或新設(shè)的經(jīng)營實(shí)體公司，對(duì)內(nèi)連接著中國境內(nèi)母公司，因此，境外中資企業(yè)的選擇至關(guān)重要。在眾多考慮因素中，境外中資企業(yè)的“中國稅收居民企業(yè)”或者“中國稅收非居民企業(yè)”身份（以下簡稱“居民企業(yè)”、“非居民企業(yè)”）將影響整個(gè)結(jié)構(gòu)的投融資交易成本和合規(guī)性，值得中國企業(yè)及其律師和稅務(wù)籌劃團(tuán)隊(duì)仔細(xì)研究。

本文首先說明目前中國關(guān)于境外中資企業(yè)被認(rèn)定“居民企業(yè)”、“非居民企業(yè)”的相關(guān)法律規(guī)定以及認(rèn)定后果，然后結(jié)合三個(gè)相關(guān)案例對(duì)實(shí)務(wù)中“居民企業(yè)”和“非居民企業(yè)”認(rèn)定的相關(guān)問題進(jìn)行分析。三個(gè)案例分別為2016年的A股上市公司北京首旅酒店（集團(tuán)）股份有限公司（股票代碼：600258，以下簡稱“首旅酒店”）私有化美股上市公司如家酒店集團(tuán)后的紅籌結(jié)構(gòu)案例、2017年中國升海食品控股有限公司（股票代碼：016176，以下簡稱“升海食品”）香港主板上市的紅籌結(jié)構(gòu)案例以及藥明生物技術(shù)有限公司（股票代碼：02269，以下簡稱“藥明生物”）香港主板上市的紅籌結(jié)構(gòu)案例。

一、相關(guān)法律規(guī)定

（一）“居民企業(yè)”和“非居民企業(yè)”的一般認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

1、根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（以下簡稱“《企業(yè)所得稅法》”）第二條，企業(yè)分為居民企業(yè)和非居民企業(yè)。居民企業(yè)，是指依法在中國境內(nèi)成立，或者依照外國（地區(qū)）法律成立但實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)的企業(yè)。非居民企業(yè)，是指依照外國（地區(qū)）法律成立且實(shí)際管理機(jī)構(gòu)不在中國境內(nèi)，但在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所的，或者在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所，但有來源于中國境內(nèi)所得的企業(yè)。

2、《境外注冊(cè)中資控股居民企業(yè)所得稅管理辦法（試行）》（2011年第45號(hào)，以下簡稱“《45號(hào)文》”）第二條規(guī)定，本辦法所稱境外注冊(cè)中資控股企業(yè)（以下簡稱境外中資企業(yè)）是指由中國內(nèi)地企業(yè)或者企業(yè)集團(tuán)作為主要控股投資者，在中國內(nèi)地以外國家或地區(qū)（含香港、澳門、臺(tái)灣）注冊(cè)成立的企業(yè)。第三條規(guī)定，本辦法所稱境外注冊(cè)中資控股居民企業(yè)（以下簡稱非境內(nèi)注冊(cè)居民企業(yè)）是指因?qū)嶋H管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)而被認(rèn)定為中國居民企業(yè)的境外注冊(cè)中資控股企業(yè)。

因此，中國內(nèi)地企業(yè)或者企業(yè)集團(tuán)在中國境外成立但是其實(shí)際管理機(jī)構(gòu)位于中國境內(nèi)的企業(yè)將被視為居民企業(yè)。境外中資企業(yè)的實(shí)際管理機(jī)構(gòu)所在地的認(rèn)定為最關(guān)鍵的考慮因素。

（二）對(duì)“實(shí)際管理機(jī)構(gòu)”的細(xì)化規(guī)定

1、《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》（以下簡稱“《實(shí)施條例》”）第四條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第二條所稱實(shí)際管理機(jī)構(gòu)，是指對(duì)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營、人員、賬務(wù)、財(cái)產(chǎn)等實(shí)施實(shí)質(zhì)性全面管理和控制的機(jī)構(gòu)。

2、國家稅務(wù)總局于2009年4月出臺(tái)了《關(guān)于境外注冊(cè)中資控股企業(yè)依據(jù)實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知（國稅發(fā)〔2009〕82號(hào)）》（以下簡稱“《82號(hào)文》”）?！?2號(hào)文》第一條規(guī)定，境外中資企業(yè)是指由中國境內(nèi)的企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)作為主要控股投資者，在境外依據(jù)外國（地區(qū)）法律注冊(cè)成立的企業(yè)。第二條規(guī)定，境外中資企業(yè)同時(shí)符合以下條件的，根據(jù)企業(yè)所得稅法第二條第二款和實(shí)施條例第四條的規(guī)定，應(yīng)判定其為實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)的居民企業(yè)（以下稱非境內(nèi)注冊(cè)居民企業(yè)），并實(shí)施相應(yīng)的稅收管理，就其來源于中國境內(nèi)、境外的所得征收企業(yè)所得稅。（一）企業(yè)負(fù)責(zé)實(shí)施日常生產(chǎn)經(jīng)營管理運(yùn)作的高層管理人員及其高層管理部門履行職責(zé)的場(chǎng)所主要位于中國境內(nèi)；（二）企業(yè)的財(cái)務(wù)決策（如借款、放款、融資、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理等）和人事決策（如任命、解聘和薪酬等）由位于中國境內(nèi)的機(jī)構(gòu)或人員決定，或需要得到位于中國境內(nèi)的機(jī)構(gòu)或人員批準(zhǔn)；（三）企業(yè)的主要財(cái)產(chǎn)、會(huì)計(jì)賬簿、公司印章、董事會(huì)和股東會(huì)議紀(jì)要檔案等位于或存放于中國境內(nèi)；（四）企業(yè)1/2（含1/2）以上有投票權(quán)的董事或高層管理人員經(jīng)常居住于中國境內(nèi)。

因此，中國境內(nèi)的企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)作為主要控股投資者在中國境外設(shè)立境外中資企業(yè)同時(shí)符合生產(chǎn)經(jīng)營管理場(chǎng)所、財(cái)務(wù)人事決策機(jī)構(gòu)、主要財(cái)產(chǎn)、賬簿檔案存放、高管在中國境內(nèi)四項(xiàng)規(guī)定條件的，應(yīng)該判定其為實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)的居民企業(yè)。

（三）“居民企業(yè)”主管稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定和申請(qǐng)

1、《45號(hào)文》第五條規(guī)定，本辦法所稱主管稅務(wù)機(jī)關(guān)包括：（1）非境內(nèi)注冊(cè)居民企業(yè)的實(shí)際管理機(jī)構(gòu)所在地與境內(nèi)主要控股投資者所在地一致的，為境內(nèi)主要控股投資者的企業(yè)所得稅主管稅務(wù)機(jī)關(guān)。（2）非境內(nèi)注冊(cè)居民企業(yè)的實(shí)際管理機(jī)構(gòu)所在地與境內(nèi)主要控股投資者所在地不一致的，為實(shí)際管理機(jī)構(gòu)所在地的國稅局主管機(jī)關(guān)；經(jīng)共同的上級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，企業(yè)也可以選擇境內(nèi)主要控股投資者的企業(yè)所得稅主管稅務(wù)機(jī)關(guān)為其主管稅務(wù)機(jī)關(guān)。（3）非境內(nèi)注冊(cè)居民企業(yè)存在多個(gè)實(shí)際管理機(jī)構(gòu)所在地的，由相關(guān)稅務(wù)機(jī)關(guān)報(bào)共同的上級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)確定。

2、根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于依據(jù)實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施居民企業(yè)認(rèn)定有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2014年第9號(hào)，以下簡稱“《9號(hào)文》”）第一條，符合《82號(hào)文》第二條規(guī)定的居民企業(yè)認(rèn)定條件的境外中資企業(yè)，須向其中國境內(nèi)主要投資者登記注冊(cè)地主管稅務(wù)機(jī)關(guān)提出居民企業(yè)認(rèn)定申請(qǐng)，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)其居民企業(yè)身份進(jìn)行初步判定后，層報(bào)省級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)。經(jīng)省級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)后抄送其境內(nèi)其他投資地相關(guān)省級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)。

（四）境外中資企業(yè)被認(rèn)定為“居民企業(yè)”或“非居民企業(yè)”的主要稅務(wù)后果

1、根據(jù)《企業(yè)所得稅法》及其《實(shí)施條例》，居民企業(yè)須按企業(yè)所得稅率25%就其源自中國境內(nèi)外的收入繳納企業(yè)所得稅，而在中國設(shè)有機(jī)構(gòu)或營業(yè)地點(diǎn)的非居民企業(yè)須按企業(yè)所得稅率25%，就其源自中國境內(nèi)及由該等機(jī)構(gòu)或營業(yè)地點(diǎn)獲得的收入，以及其源自中國境外但與有關(guān)機(jī)構(gòu)或營業(yè)地點(diǎn)有關(guān)的收入繳納企業(yè)所得稅。未在中國設(shè)立機(jī)構(gòu)或營業(yè)地點(diǎn)的非居民企業(yè)，或于中國設(shè)立機(jī)構(gòu)或營業(yè)地點(diǎn)但其收入與該等機(jī)構(gòu)或營業(yè)地點(diǎn)無關(guān)的非居民企業(yè)須按減免企業(yè)所得稅率10%就其源自中國境內(nèi)的收入繳納企業(yè)所得稅。

2、《82號(hào)文》第四條規(guī)定，非境內(nèi)注冊(cè)居民企業(yè)從中國境內(nèi)其他居民企業(yè)取得的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，按照企業(yè)所得稅法第二十六條和實(shí)施條例第八十三條的規(guī)定，作為其免稅收入。非境內(nèi)注冊(cè)居民企業(yè)的投資者從該居民企業(yè)分得的股息紅利等權(quán)益性投資收益，根據(jù)實(shí)施條例第七條第（四）款的規(guī)定，屬于來源于中國境內(nèi)的所得，應(yīng)當(dāng)征收企業(yè)所得稅；該權(quán)益性投資收益中符合企業(yè)所得稅法第二十六條和實(shí)施條例第八十三條規(guī)定的部分，可作為收益人的免稅收入。

3、《45號(hào)文》第四條規(guī)定，非境內(nèi)注冊(cè)居民企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照企業(yè)所得稅法及其實(shí)施條例和相關(guān)管理規(guī)定的要求，履行居民企業(yè)所得稅納稅義務(wù)，并在向非居民企業(yè)支付企業(yè)所得稅法第三條第三款規(guī)定的款項(xiàng)時(shí)，依法代扣代繳企業(yè)所得稅。

4、根據(jù)上述規(guī)定，境外中資企業(yè)被認(rèn)定為“居民企業(yè)”的好處主要是股息、紅利免稅：被認(rèn)定為中國稅收居民企業(yè)后，境外注冊(cè)的中資公司取得的境內(nèi)子公司支付的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，按照《企業(yè)所得稅法》第二十六條和《實(shí)施條例》第八十三條的規(guī)定，屬于符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，為免稅收入。境外注冊(cè)的中資公司向境內(nèi)母公司分配股息、紅利時(shí)也可以享受免稅。

5、被認(rèn)定為“居民企業(yè)”的弊端也很明顯，主要包括：（1）被認(rèn)定為中國稅收居民企業(yè)后，境外注冊(cè)的中資公司正常生產(chǎn)經(jīng)營所得的稅收負(fù)擔(dān)會(huì)相應(yīng)增加（如果沒有生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，僅為投融資平臺(tái)，則不會(huì)增加該項(xiàng)稅負(fù)）。（2）境外注冊(cè)的中資公司存在非中國稅收居民境外股東，則在境外注冊(cè)中資公司分配股息紅利時(shí)，該境外股東須按10%或稅收協(xié)定稅率繳納預(yù)提所得稅。此外，在該境外股東轉(zhuǎn)讓境外注冊(cè)中資公司股權(quán)時(shí)，轉(zhuǎn)讓所得屬于來源于中國境內(nèi)所得，須按照中國稅法規(guī)定繳納所得稅。（3）境外注冊(cè)中資公司可能被認(rèn)定為雙重居民身份?！?2號(hào)文》第八條規(guī)定，境外中資企業(yè)被認(rèn)定為中國居民企業(yè)后成為雙重居民身份的，按照中國與相關(guān)國家（或地區(qū)）簽署的稅收協(xié)定（或安排）的規(guī)定執(zhí)行?！?5號(hào)文》第二十八條規(guī)定，非境內(nèi)注冊(cè)居民企業(yè)同時(shí)被我國與其注冊(cè)所在國家（地區(qū)）稅務(wù)當(dāng)局確認(rèn)為稅收居民的，應(yīng)當(dāng)按照雙方簽訂的稅收協(xié)定的有關(guān)規(guī)定確定其居民身份；如經(jīng)確認(rèn)為我國稅收居民，可適用我國與其他國家（地區(qū)）簽訂的稅收協(xié)定，并按照有關(guān)規(guī)定辦理享受稅收協(xié)定優(yōu)惠待遇手續(xù)；需要證明其中國稅收居民身份的，可向其主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)開具《中國稅收居民身份證明》，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)在受理申請(qǐng)之日起10個(gè)工作日內(nèi)辦結(jié)。

綜上所述，認(rèn)定為“居民企業(yè)”或“非居民企業(yè)”有利有弊。中國企業(yè)在設(shè)計(jì)跨境投融資交易結(jié)構(gòu)過程中，對(duì)于境外注冊(cè)中資公司被認(rèn)定為“居民企業(yè)”或“非居民企業(yè)”應(yīng)該在事前進(jìn)行稅務(wù)籌劃，在合法合規(guī)的前提下使得相關(guān)稅務(wù)成本最優(yōu)化。

二、案例分析

（一）首旅酒店集團(tuán)跨境收購如家酒店集團(tuán)：拆紅籌的稅務(wù)影響

1、情況簡介

（1）A股上市公司首旅酒店通過設(shè)立境外子公司，以合并方式向如家酒店集團(tuán)非主要股東支付現(xiàn)金對(duì)價(jià)，獲得如家酒店集團(tuán)65.13%股權(quán)，實(shí)現(xiàn)如家酒店集團(tuán)的私有化。首旅酒店通過在境外新設(shè)的兩層特殊目的公司首旅酒店（香港）及首旅酒店（開曼）執(zhí)行本次私有化交易。

（2）本次私有化之前，首旅酒店或其下屬子公司為進(jìn)行本次交易設(shè)立的特殊目的公司股權(quán)架構(gòu)如下：

（3）本次私有化之前，如家酒店集團(tuán)股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：

（4）本次私有化之前，如家酒店集團(tuán)下屬公司的股權(quán)架構(gòu)如下：

（5）本次私有化完成時(shí)，如家酒店集團(tuán)非主要股東持有的如家酒店集團(tuán)65.13%的股權(quán)將被注銷登記，首旅酒店（香港）將向如家酒店集團(tuán)非主要股東提供現(xiàn)金對(duì)價(jià)。首旅酒店（開曼）將被如家酒店集團(tuán)吸收合并并停止存續(xù)，由如家酒店集團(tuán)作為存續(xù)公司。本次私有化交易架構(gòu)及交易示意圖如下：

（6）本次私有化完成時(shí)，首旅酒店持有如家酒店集團(tuán)的股權(quán)架構(gòu)如下：

2、私有化完成后，首旅酒店（香港）及其下屬境外公司“非居民企業(yè)”的認(rèn)定

在首旅酒店本次交易中，證監(jiān)會(huì)對(duì)于本次交易完成后“為什么仍然保留紅籌結(jié)構(gòu)”以及“保留紅籌結(jié)構(gòu)帶來的稅務(wù)成本”提出疑問，要求首旅酒店解釋收購?fù)瓿珊蟮奈磥碛?jì)劃。在筆者看來，證監(jiān)會(huì)意思很明確：要求首旅酒店拆除紅籌結(jié)構(gòu)，實(shí)現(xiàn)首旅酒店直接持有如家酒店集團(tuán)的境內(nèi)資產(chǎn)和業(yè)務(wù)。但首旅酒店并沒有“領(lǐng)情”，仍然堅(jiān)持保留紅籌結(jié)構(gòu)，并精彩回復(fù)了證監(jiān)會(huì)，其中，首旅酒店就“非居民企業(yè)”轉(zhuǎn)化為“居民企業(yè)”的論述值得借鑒。

證監(jiān)會(huì)反饋意見：申請(qǐng)材料顯示，本次交易完成后，如家酒店集團(tuán)內(nèi)部仍存在境外紅籌架構(gòu)，且短時(shí)間內(nèi)暫無拆除計(jì)劃。如家酒店集團(tuán)當(dāng)前的境外架構(gòu)導(dǎo)致其分紅至首旅酒店將面臨較高的稅收成本，同時(shí)未來境外架構(gòu)若進(jìn)行拆除，則可能產(chǎn)生一定的稅收成本。請(qǐng)你公司結(jié)合利潤分配、股權(quán)交易等涉及的相關(guān)稅收政策，補(bǔ)充披露如家酒店集團(tuán)維持目前的境外股權(quán)架構(gòu)及未來拆除境外股權(quán)架構(gòu)，因稅收差異而可能產(chǎn)生的對(duì)交易完成后上市公司經(jīng)營業(yè)績的影響。

首旅酒店回復(fù)：

針對(duì)如家酒店集團(tuán)維持目前的境外股權(quán)架構(gòu)及未來拆除境外股權(quán)架構(gòu)對(duì)上市公司經(jīng)營業(yè)績的影響分析如下：

（1）維持目前境外股權(quán)架構(gòu)情況下

在維持目前境外股權(quán)架構(gòu)且不改變目前相關(guān)公司的稅收身份情況下，若上市公司需要從如家酒店集團(tuán)境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體取得分紅用于運(yùn)營或分配利潤，則根據(jù)目前稅法的相關(guān)規(guī)定，如家酒店集團(tuán)境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體分配至如家境外子公司需要繳納5%或 10%的預(yù)提所得稅（視該等境外地區(qū)與中國之間的稅收協(xié)定），如家境外子公司向首旅酒店（香港） /Poly Victory 之間的分配無需繳納所得稅，但首旅酒店（香港）/Poly Victory 向首旅酒店境內(nèi)母公司分配利潤時(shí)首旅酒店需要繳納 25%的企業(yè)所得稅，因此首旅酒店在維持目前境外股權(quán)架構(gòu)下取得如家酒店境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體的分紅的稅收成本較高，具體影響上市公司經(jīng)營業(yè)績的金額需視乎如家酒店集團(tuán)境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體分紅金額而定。若如家酒店集團(tuán)境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體不實(shí)施分紅，則對(duì)上市公司經(jīng)營業(yè)績無直接影響。

根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于境外注冊(cè)中資控股企業(yè)依據(jù)實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知》 （國稅發(fā)[2009]82 號(hào)）及《國家稅務(wù)總局關(guān)于依據(jù)實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施居民企業(yè)認(rèn)定有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告 2014年第 9 號(hào)） 等文件的規(guī)定， 境外中資企業(yè)同時(shí)符合以下條件， 可以認(rèn)定為中國稅收居民企業(yè)并實(shí)施相應(yīng)的稅收管理： 1）企業(yè)負(fù)責(zé)實(shí)施日常生產(chǎn)經(jīng)營管理運(yùn)作的高層管理人員及其高層管理部門履行職責(zé)的場(chǎng)所主要位于中國境內(nèi)； 2）企業(yè)的財(cái)務(wù)決策（如借款、放款、融資、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理等）和人事決策（如任命、解聘和薪酬等）由位于中國境內(nèi)的機(jī)構(gòu)或人員決定，或需要得到位于中國境內(nèi)的機(jī)構(gòu)或人員批準(zhǔn)； 3）企業(yè)的主要財(cái)產(chǎn)、會(huì)計(jì)賬簿、公司印章、董事會(huì)和股東會(huì)議紀(jì)要檔案等位于或存放于中國境內(nèi)； 4）企業(yè) 1/2（含 1/2）以上有投票權(quán)的董事或高層管理人員經(jīng)常居住于中國境內(nèi)。符合條件的境外中資企業(yè)須向其中國境內(nèi)主要投資者登記注冊(cè)地主管稅務(wù)機(jī)關(guān)提出居民企業(yè)認(rèn)定申請(qǐng)，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)其居民企業(yè)身份進(jìn)行初步判定后，層報(bào)省級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)。經(jīng)省級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)后抄送其境內(nèi)其他投資地相關(guān)省級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)。

若獲得相關(guān)稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)， 相關(guān)境外公司的稅收身份能夠從非居民企業(yè)申請(qǐng)變更為中國稅收居民企業(yè)，則上述境內(nèi)外公司之間的分紅將在稅收上被認(rèn)為中國稅收居民企業(yè)之間的利潤分配，從而無需繳納預(yù)提所得稅和企業(yè)所得稅，對(duì)上市公司經(jīng)營業(yè)績無影響。

（2）拆除境外股權(quán)架構(gòu)情況下

根據(jù)現(xiàn)行稅法規(guī)定，需要按出售價(jià)格與投資成本的差額的 10%交納中國預(yù)提所得稅。每個(gè)境內(nèi)子公司的投資成本不一，但大部分均為原始投入成本，考慮到本次如家酒店集團(tuán)的整體出售價(jià)格較高，因此預(yù)計(jì)需繳納的中國預(yù)提所得稅費(fèi)用較高，具體稅收金額需視具體出售價(jià)格而定。需要說明的是，稅務(wù)機(jī)關(guān)如認(rèn)為關(guān)聯(lián)公司之間的股權(quán)出售價(jià)格不符合獨(dú)立交易原則，有權(quán)對(duì)轉(zhuǎn)讓所得調(diào)整并據(jù)以征稅。調(diào)整架構(gòu)當(dāng)期若需要交納上述預(yù)提所得稅，將會(huì)對(duì)當(dāng)期盈利造成較大影響。

作為國有企業(yè)，首旅酒店在收購如家酒店集團(tuán)后將在具體營運(yùn)、人員、資產(chǎn)、管理決策等方面上做出一定改變， 若通過相關(guān)稅務(wù)機(jī)構(gòu)審核確認(rèn)， 有可能使上述境外公司符合申請(qǐng)成為中國稅收居民企業(yè)的條件。在成功申請(qǐng)成為中國稅收居民企業(yè)的情況下則首旅酒店未來在內(nèi)部架構(gòu)重組時(shí)可能適用關(guān)于同一集團(tuán)內(nèi)部重組的相關(guān)稅收優(yōu)惠政策，從而遞延上述中國預(yù)提所得稅的繳納。在此情況下，拆除境外架構(gòu)對(duì)上市公司當(dāng)年經(jīng)營業(yè)績無影響。

綜上，一方面在如家酒店集團(tuán)相關(guān)境外子公司的稅收身份申請(qǐng)變更為中國稅收居民企業(yè)之前，上市公司在維持如家酒店集團(tuán)目前境外股權(quán)架構(gòu)的情況下需要就如家酒店集團(tuán)境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體至境外子公司的分紅及首旅酒店（香港） /Poly Victory 至境內(nèi)母公司的分紅分別繳納 5%/10%的預(yù)提所得稅及 25%的企業(yè)所得稅，而上市公司在如家酒店集團(tuán)拆除境外股權(quán)架構(gòu)的情況下亦需按出售價(jià)格與投資成本的差額的 10%交納中國預(yù)提所得稅， 均將影響上市公司當(dāng)年經(jīng)營業(yè)績， 前述具體稅收金額取決于拆除時(shí)的轉(zhuǎn)讓價(jià)格以及分紅金額；另一方面若如家酒店集團(tuán)相關(guān)境外子公司的稅收身份申請(qǐng)變更為中國稅收居民企業(yè)，則上市公司無論在維持如家酒店集團(tuán)目前境外股權(quán)架構(gòu)或拆除境外股權(quán)架構(gòu)的情況下，均有可能減免或遞延相關(guān)稅額，對(duì)上市公司當(dāng)年經(jīng)營業(yè)績無影響。

（二）升海食品集團(tuán)和藥明生物集團(tuán)

1、升海食品集團(tuán)：中國籍自然人境外投資企業(yè)一般不認(rèn)定為“居民企業(yè)”

（1）情況簡介

2016年1月8日，升海食品集團(tuán)的上市主體根據(jù)開曼群島公司法在開曼群島注冊(cè)成立為有限公司（以下簡稱“升海食品（開曼）”）。升海食品（開曼）是一家投資控股公司，其主要通過持有和控制中國境內(nèi)相關(guān)公司開展包裝及銷售海產(chǎn)品的業(yè)務(wù)。2017年，升海食品（開曼）申請(qǐng)于香港主板上市，上市時(shí)的股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：

（2）關(guān)于升海食品（開曼）及其下屬的境外公司“非居民企業(yè)”的認(rèn)定

根據(jù)升海食品集團(tuán)的招股書披露，升海食品（開曼）及其下屬的境外公司均為“非居民企業(yè)”。其招股書并未就認(rèn)定依據(jù)披露，筆者試做以下分析：

（i）根據(jù)《82號(hào)文》第一條以及《45號(hào)文》第二條的規(guī)定，一般是由中國企業(yè)或中國企業(yè)集團(tuán)控制的境外企業(yè)，才存在討論是否為“居民企業(yè)”的必要性。換句話說，《82號(hào)文》及《45號(hào)文》僅適用于由中國企業(yè)或中國企業(yè)集團(tuán)控制的境外企業(yè)，而非由中國個(gè)人控制的境外企業(yè)。

（ii）根據(jù)升海食品集團(tuán)的招股書披露，升海食品的最終權(quán)益擁有人劉先生、孫先生、張女士、林女士和劉田平均為中國國籍自然人。

（iii）因此，升海食品（開曼）及其下屬的境外公司不適用于中國稅法項(xiàng)下關(guān)于“居民企業(yè)”的認(rèn)定，屬于中國稅法項(xiàng)下的“非居民企業(yè)”。

（iv）即便如此，升海食品集團(tuán)的招股書仍然做了相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)提示如下：

“本公司為根據(jù)開曼群島法律注冊(cè)成立的控股公司。我們透過中國營運(yùn)附屬公司經(jīng)營業(yè)務(wù)。根據(jù)企業(yè)所得稅法，按境外國家或地區(qū)法律成立，但「實(shí)際管理機(jī)構(gòu)」 位于中國境內(nèi)的企業(yè)，被視為「中國居民企業(yè)」 ，因而一般須就其全球收入按稅率25%繳納企業(yè)所得稅。于2007年12月6日，國務(wù)院采納于2008年1月1日生效的企業(yè)所得稅法實(shí)施條例，該條例將「實(shí)際管理機(jī)構(gòu)」 一詞界定為「對(duì)企業(yè)的業(yè)務(wù)營運(yùn)、雇員、賬目及資產(chǎn)具有全面管理及控制權(quán)的機(jī)構(gòu)」 。我們的全部管理層現(xiàn)駐居中國，日后可能繼續(xù)駐居中國。

假若我們被視為中國居民企業(yè)，我們須就全球收入按稅率25%繳納企業(yè)所得稅，而我們非居民企業(yè)股東收取的任何股息或股份銷售收益或須按最多10%的稅率繳納預(yù)扣稅。此外，盡管企業(yè)所得稅法規(guī)定合資格中國居民企業(yè)之間的股息付款可獲豁免繳納企業(yè)所得稅，然而尚未明確界定該豁免的詳細(xì)資格要求，亦未知悉假若我們就此被視為中國居民企業(yè)，我們中國營運(yùn)附屬公司向我們派付的股息付款能否達(dá)到該資格要求。假若我們的全球收入須根據(jù)企業(yè)所得稅法繳稅，則我們的財(cái)務(wù)狀況及經(jīng)營業(yè)績或受到重大及不利影響。”

2、藥明生物集團(tuán)：外國籍自然人（居住地在中國）設(shè)立企業(yè)一般不認(rèn)定為“居民企業(yè)”

（1）情況簡介

2014年2月，藥明生物集團(tuán)的上市主體根據(jù)開曼群島公司法在開曼群島注冊(cè)成立為有限公司（以下簡稱“藥明生物（開曼）”）。藥明生物（開曼）后續(xù)通過重組透過六間營運(yùn)附屬公司（即無錫生物技術(shù)、蘇州檢測(cè)、上海生物技術(shù)、 HK Biologics、 US Biologics及UK Biologics）經(jīng)營業(yè)務(wù)，主要從事生物制劑及生物仿制藥的開發(fā)及注冊(cè)。2017年，藥明生物（開曼）申請(qǐng)于香港主板上市，上市時(shí)的股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：

為了集中討論“居民企業(yè)”和“非居民企業(yè)”的相關(guān)問題，筆者將藥明生物集團(tuán)的股權(quán)結(jié)構(gòu)簡化如下：

根據(jù)藥明生物集團(tuán)招股書的披露，藥明生物的實(shí)際控制人為趙博士、李博士（李博士和趙博士為夫妻關(guān)系），趙博士、李博士為美國國籍，但其居住地為中國。根據(jù)藥明生物集團(tuán)招股書的認(rèn)定，藥明生物（開曼）及其下屬境外中間層公司均為“非居民企業(yè)”。

（i）基于上文“升海食品集團(tuán)”所述理由，藥明生物（開曼）及其下屬境外中間層公司不屬于“中國企業(yè)或中國企業(yè)集團(tuán)控制的境外企業(yè)”，而是美國國籍自然人趙博士、李博士設(shè)立的公司，因此，不適用于中國稅法項(xiàng)下關(guān)于“居民企業(yè)”的認(rèn)定，而屬于中國稅法項(xiàng)下的“非居民企業(yè)”。

（ii）即便如此，藥明生物集團(tuán)的招股書仍然做了相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)提示如下：

國家稅務(wù)總局可能認(rèn)為82號(hào)文及45號(hào)公告所載的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，反映了「實(shí)際管理機(jī)構(gòu)」測(cè)試如何應(yīng)用于認(rèn)定所有境外企業(yè)稅務(wù)居民身份的一般立場(chǎng)。額外實(shí)施細(xì)則或指引可予發(fā)布，認(rèn)定我們的開曼群島控股公司就中國企業(yè)所得稅而言為「居民企業(yè)」。倘中國稅務(wù)機(jī)構(gòu)認(rèn)定我們的開曼群島控股公司就中國企業(yè)所得稅而言為居民企業(yè)，或會(huì)導(dǎo)致多項(xiàng)不利的中國稅務(wù)后果。首先，我們或須就全球應(yīng)課稅收入按25%的稅率繳納企業(yè)所得稅，并須履行中國企業(yè)所得稅申報(bào)責(zé)任。其次，盡管根據(jù)企業(yè)所得稅法及其實(shí)施條例及45號(hào)公告，中國稅務(wù)居民企業(yè)向由中國企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)控制的境外注冊(cè)中國稅務(wù)居民企業(yè)派付的股息符合資格作為免稅收入，我們無法保證中國附屬公司向我們派付的股息將毋須繳納10%的預(yù)扣稅，因?yàn)橹袊鈪R管治機(jī)構(gòu)及稅務(wù)機(jī)關(guān)尚未發(fā)布有關(guān)向就中國企業(yè)所得稅而言被視為居民企業(yè)但并非由中國企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)控制的實(shí)體（如我們） 辦理境外匯款的指引。最后，中國稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)布的企業(yè)所得稅法及其實(shí)施條例表明，我們向非中國股東派付的股息及（雖不甚清晰） 彼等就出售我們的股票所確認(rèn)的資本收益或須繳納10%（就非中國企業(yè)股東而言） 及可能20%（就非中國個(gè)人股東而言） 的預(yù)扣稅。同樣，倘其他境外公司被分類為中國居民企業(yè)，該等不利后果可能適用于該等公司。