1企業(yè)組織形式的選擇

股份制、公司制改制的類(lèi)型包括改組為股份合作制或者公司制。有限責(zé)任公司、股份有限公司和股份制改造具有不同的特點(diǎn)，因此，改制企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)自身的性質(zhì)、條件等選擇合適的改制類(lèi)型。一般而言，由于股份制改造具有勞力和資本雙重結(jié)合的屬性，且隨著社會(huì)的發(fā)展，股份合作制最終將退出歷史舞臺(tái)。因此，企業(yè)改制應(yīng)當(dāng)盡量選擇公司制改制，即改組為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。

如果股本規(guī)模達(dá)不到公司法規(guī)定的設(shè)立股份有限公司條件的，即股本相對(duì)小與股本相對(duì)大的，一般選擇有限公司；

對(duì)于股本大于2000萬(wàn)的，選擇股份有限公司；

將來(lái)可能達(dá)到上市公司條件的，盡量選擇股份有限公司。

由于有限責(zé)任公司審批手續(xù)較為簡(jiǎn)便，法人治理結(jié)構(gòu)也較為簡(jiǎn)單，因此，從這個(gè)角度看，選有限公司較為合適。

2公司制改制后股權(quán)的設(shè)置和選擇

根據(jù)股權(quán)性質(zhì)分為：普通股、優(yōu)先股。普通股股東在公司提列了公積金、公益金以及支付了優(yōu)先股股利后，才能參與盈余分配，其股利具有不確定性。優(yōu)先股由于優(yōu)先于普通股股東分得股利，因此股利確定，清算時(shí)，優(yōu)先股優(yōu)于普通股。但是一般不參與管理，而且沒(méi)有表決權(quán)?？梢?jiàn)，公司改制時(shí)應(yīng)當(dāng)因地制宜選擇股權(quán)類(lèi)型。

根據(jù)投資主體性質(zhì)分為：國(guó)有股、國(guó)有法人股、社會(huì)法人股、個(gè)人股和外資股。

對(duì)于國(guó)有股，股利需要上繳。

對(duì)于國(guó)有法人股，由于有國(guó)有資本參股，具有穩(wěn)定性，且審批程序簡(jiǎn)便，因此，盡可能設(shè)置為此種股權(quán)。

對(duì)于外資股：如果需要流通的，可以設(shè)置B股、h股，如果不需要流通的，就應(yīng)當(dāng)設(shè)置為一般股。

3控股股東

控股股東有絕對(duì)控股和相對(duì)控股之分。對(duì)于絕對(duì)控股，股權(quán)大于50%以上；對(duì)于相對(duì)控股，股權(quán)大于30%以上。包括單獨(dú)或與他人合作，持有公司股權(quán)30%以上；單獨(dú)或與他人合作，持有公司表決權(quán)30%以上；單獨(dú)或與他人合作，能選出半數(shù)以上股東的；事實(shí)上控制公司運(yùn)營(yíng)的。在實(shí)際操作中，公司前五名法人，前十名自然人可以成為控股股東。

4關(guān)聯(lián)交易

企業(yè)實(shí)施公司制改制，必須控制關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)公司往往是利潤(rùn)轉(zhuǎn)移和流失的渠道，所以企業(yè)改制要注意到將來(lái)可能的問(wèn)題，注意與控股股東，控股股東相關(guān)的人士，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，董事、監(jiān)事、高管人員的親屬，董事、監(jiān)事、高管人員的合伙人所形成的關(guān)聯(lián)交易。目前只有上市公司才有關(guān)聯(lián)交易的情形。

一般而言，下列各項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易，要絕對(duì)注意：提供原材料，包括零部件，供電、供水；提供勞務(wù)；資金的占用和往來(lái)(提供貸款、擔(dān)保、股權(quán)質(zhì)押、往來(lái)款項(xiàng))；土地使用權(quán)，廠(chǎng)房、設(shè)備、租賃；重大資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓與出售，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓與出售；生活上提供的服務(wù)(食堂、班車(chē))；對(duì)外重大的投資、合作、開(kāi)發(fā)與結(jié)算；產(chǎn)品的銷(xiāo)售等。

為了防止關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生，公司在改制時(shí)應(yīng)當(dāng)制定《關(guān)聯(lián)交易協(xié)議》；制訂關(guān)聯(lián)交易匯總表，以年度為期限，將每年度發(fā)生的每筆關(guān)聯(lián)交易的名稱(chēng)、單位、單價(jià)、數(shù)量、金額、方式、付款方式，列表造冊(cè)，匯總表提交股東會(huì)審議。對(duì)于上市公司300萬(wàn)以上的重大關(guān)聯(lián)交易，要有獨(dú)立董事審核、簽字。對(duì)于協(xié)議和匯總表的內(nèi)容，要嚴(yán)格履行；發(fā)生重大變更要及時(shí)提交股東會(huì)、董事會(huì)重新討論議定；重大的關(guān)聯(lián)交易要公示公告；資產(chǎn)重組或企業(yè)改制時(shí)盡可能做到產(chǎn)、供、銷(xiāo)整體裝進(jìn)公司，減少關(guān)聯(lián)交易，越低越好。

5防止同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)

改制過(guò)程中，為了防止控股股東與改制的公司在同類(lèi)產(chǎn)品和同等服務(wù)上產(chǎn)生競(jìng)爭(zhēng)，必須明確產(chǎn)品是否構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，必須在產(chǎn)品的功能(產(chǎn)品的功能上加以區(qū)別，逐步縮小市場(chǎng)范圍)、銷(xiāo)售范圍(產(chǎn)品的銷(xiāo)售范圍加以區(qū)別，公司與控股股東盡可能不搶占同一個(gè)市場(chǎng))和時(shí)間上加以限制，以防止公司利益受到嚴(yán)重?fù)p害。同類(lèi)產(chǎn)品競(jìng)爭(zhēng)或同等服務(wù)。

為了防止同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，企業(yè)改制時(shí)應(yīng)當(dāng)在資產(chǎn)重組的過(guò)程中要注意資產(chǎn)的完整性，將產(chǎn)、供、銷(xiāo)都裝進(jìn)去。最好控股股東做出承諾，將來(lái)不實(shí)施同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的行為?；蛘邔a(chǎn)生同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的資產(chǎn)收購(gòu)，重新裝入改制公司，如果資產(chǎn)的質(zhì)量不好，則轉(zhuǎn)讓出去，采取這樣的措施的目的就是消滅同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

6資產(chǎn)重組

在資產(chǎn)重組的過(guò)程中，要合理處置閑置資產(chǎn)和非閑置資產(chǎn)。對(duì)于閑置資產(chǎn)，要剔除；對(duì)于非閑置資產(chǎn)，要實(shí)施資產(chǎn)效益良好運(yùn)用，使資產(chǎn)真正達(dá)到最佳狀態(tài)。重組方式有：

資產(chǎn)整體重組。資產(chǎn)要進(jìn)行整體重組，不做任何分離，即要減少非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)的比例，一般不大于公司凈資產(chǎn)的10%；富余、離退休人員較少；資產(chǎn)的盈利質(zhì)量比較好；重組后，還要做到外來(lái)的股東對(duì)整體重組沒(méi)有異議。以資產(chǎn)實(shí)施整體重組的形式對(duì)企業(yè)實(shí)施改制，具有重組方便，改制迅速的優(yōu)點(diǎn)，但是由于原有利益格局沒(méi)有變化，這種改制往往難以轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制。

實(shí)施主輔分離。重組時(shí)把優(yōu)良資產(chǎn)分離出來(lái)組成新公司，原企業(yè)實(shí)行控股，將不良資產(chǎn)留在原企業(yè)。實(shí)施主輔分離有利于主業(yè)資產(chǎn)的相對(duì)優(yōu)化，并強(qiáng)化了吸引外來(lái)股東的能力；原企業(yè)對(duì)外的利益格局也未發(fā)生變化。不過(guò)這種改制，對(duì)外債權(quán)債務(wù)關(guān)系并沒(méi)有發(fā)生改變，按照最新司法解釋?zhuān)@不能改變?cè)髽I(yè)與以?xún)?yōu)質(zhì)財(cái)產(chǎn)分立成立新公司后，分立公司與原企業(yè)對(duì)債務(wù)連帶責(zé)任的承擔(dān)，這是優(yōu)良資產(chǎn)沒(méi)有真正獨(dú)立出來(lái)的結(jié)果，而且輔業(yè)資產(chǎn)仍依靠?jī)?yōu)良資產(chǎn)養(yǎng)活。

分立分離。將資產(chǎn)分離成兩塊，主、輔，形成兩個(gè)獨(dú)立的法人，沒(méi)有控股關(guān)系，沒(méi)有資產(chǎn)紐帶關(guān)系。這種模式使得主業(yè)資產(chǎn)真正獨(dú)立，真正激活，而且吸引外來(lái)股東投資的能力得到真正強(qiáng)化。但是由于重組打破了原有的對(duì)外、對(duì)內(nèi)格局，因此改制難度大。有些輔業(yè)資產(chǎn)是主業(yè)資產(chǎn)的配套資產(chǎn)，在主業(yè)資產(chǎn)不能社會(huì)化時(shí)，有一定難度。加之分立導(dǎo)致的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的連帶責(zé)任，往往也不能改變。

企業(yè)實(shí)施資產(chǎn)重組時(shí)，應(yīng)當(dāng)擬定重組方案，包括：

原企業(yè)改制前的基本經(jīng)營(yíng)狀況列表(各年度總資產(chǎn)、負(fù)債、資產(chǎn)效益狀況、凈資產(chǎn)利潤(rùn)率等)；

基本原則的思路；

改制的企業(yè)資產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)狀況；

發(fā)起人的基本情況(發(fā)起人的投資額、投入的資產(chǎn)性質(zhì)等)；

實(shí)施股本設(shè)計(jì)，其中注意折股率的選擇，對(duì)于大型企業(yè)、傳統(tǒng)型行業(yè)企業(yè)要選小，對(duì)于中小企業(yè)、高科技企業(yè)要選大；

列表股權(quán)結(jié)構(gòu)(股東名稱(chēng)、股權(quán)數(shù)、股權(quán)比例、股權(quán)性質(zhì)發(fā)起人：對(duì)于國(guó)有法人股發(fā)起人、社會(huì)法人股發(fā)起人、自然人股發(fā)起人、外資股發(fā)起人、社團(tuán)法人股、總股本合計(jì))；

股票發(fā)行價(jià)格的折算(每股的凈資產(chǎn)、每股的市盈率倍數(shù))；

相關(guān)問(wèn)題的說(shuō)明(資產(chǎn)重組的模式及基本原則、剝離資產(chǎn)處置的辦法、債務(wù)重組的基本方法、關(guān)聯(lián)交易的處置辦法、富余、離退人員的安置、知識(shí)產(chǎn)權(quán)及專(zhuān)利技術(shù)的處置、土地使用權(quán)的處置、其他相關(guān)的問(wèn)題)；

組織機(jī)構(gòu)設(shè)計(jì)(框架：股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層、職能科室、生產(chǎn)主體的最佳結(jié)構(gòu)為子—分公司—孫公司，法人結(jié)構(gòu)：股東人數(shù)、董事會(huì)人數(shù)及相應(yīng)機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)及職能、經(jīng)理層及職能、管理科室及職責(zé))；

中介機(jī)構(gòu)的聘請(qǐng)(聘請(qǐng)哪些中機(jī)構(gòu)、各中介機(jī)構(gòu)應(yīng)做的工作)；

重組的時(shí)間、進(jìn)度、工作安排。

7輔業(yè)資產(chǎn)改制的基本思路

A.確定主業(yè)的主導(dǎo)產(chǎn)品及其與主導(dǎo)產(chǎn)品相關(guān)的資產(chǎn)范圍。確定主業(yè)資產(chǎn)，輔業(yè)資產(chǎn)亦確定。

B.剝離輔業(yè)資產(chǎn)。

第一，把企業(yè)集團(tuán)分成兩大類(lèi)：主業(yè)資產(chǎn)法人單位、輔業(yè)資產(chǎn)法人單位。

第二，把主業(yè)資產(chǎn)法人單位分成：無(wú)需現(xiàn)在改制的主業(yè)法人單位；需進(jìn)一步改制的主業(yè)法人單位。

第三，把需進(jìn)一步改制的主業(yè)法人單位分成：需改制成規(guī)范的主業(yè)法人單位；剝離部分的輔業(yè)資產(chǎn)法人單位。

第四，把主業(yè)法人單位剝離出來(lái)的部分輔業(yè)資產(chǎn)單位加輔業(yè)資產(chǎn)法人單位，確定主業(yè)資產(chǎn)單位的范圍。

C.把原企業(yè)集團(tuán)的負(fù)擔(dān)進(jìn)行企業(yè)分?jǐn)偂?/p>

第一，債務(wù)負(fù)擔(dān)：原則上債務(wù)跟著資產(chǎn)走；留下適當(dāng)比例的部分債務(wù)(指輔業(yè)資產(chǎn)的債務(wù))，可以全部由主業(yè)承擔(dān)。

第二，人員負(fù)擔(dān)：對(duì)于輔業(yè)資產(chǎn)的全體職工，主業(yè)分流下來(lái)的富余人員和主、輔業(yè)改制前的離、退休人員，采取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的辦法，留給輔業(yè)企業(yè)。

D.確定閑置資產(chǎn)(不良資產(chǎn))。

第一，積壓庫(kù)存的產(chǎn)成品、半成品、原材料、加工協(xié)作件、零部件(積壓一年以上的)；

第二，久拖未決的在建工程(形不成生產(chǎn)能力的)；

第三，兩年以上未見(jiàn)效益的長(zhǎng)期投資；

第四，三年以上的應(yīng)收往來(lái)帳款；

第五，短期流動(dòng)資金中的，幾年未處理的短期證券的股本價(jià)差；

第六，生產(chǎn)能力過(guò)剩的廠(chǎng)房、設(shè)備；

第七，待攤費(fèi)用(久拖未攤的)。

E.對(duì)輔業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行合理合法的處置。

第一，對(duì)從事社會(huì)管理性的資產(chǎn)要無(wú)償?shù)慕唤o社會(huì)管理；

第二，對(duì)從事社會(huì)公益性的資產(chǎn)采取逐年補(bǔ)貼、逐年減少(2-3年內(nèi))的推向社會(huì)；

第三，對(duì)各類(lèi)人員支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；

第四，把有自負(fù)盈虧能力的輔業(yè)企業(yè)改為非國(guó)有控股的公司制企業(yè)，沒(méi)有自負(fù)盈虧能力的改為國(guó)有控股的公司制企業(yè)。

F.在主、輔業(yè)資產(chǎn)范圍內(nèi)，以市場(chǎng)價(jià)格為基礎(chǔ)開(kāi)展有償服務(wù)。

G.對(duì)無(wú)自負(fù)盈虧能力的企業(yè)通過(guò)讓渡產(chǎn)品、讓渡部分市場(chǎng)、增加適當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)協(xié)作、無(wú)償?shù)恼加闷髽I(yè)部分知識(shí)產(chǎn)權(quán)(或低價(jià)的占用)，商標(biāo)、商譽(yù)、專(zhuān)利技術(shù)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等，或土地使用權(quán)、資金支持和占用、分紅的貼補(bǔ)等手段進(jìn)行經(jīng)濟(jì)支持(扶持)。最后，不斷強(qiáng)化輔業(yè)資產(chǎn)改革，爭(zhēng)取2-3年內(nèi)走向市場(chǎng)。

8債務(wù)重組

補(bǔ)充資本金。將占用的國(guó)有資產(chǎn)、欠款、欠稅、欠電費(fèi)、財(cái)政撥款等變?yōu)閲?guó)有資本金，增大資本，減少負(fù)債。

企業(yè)間的債轉(zhuǎn)股。

委托中介機(jī)構(gòu)托管債權(quán)(委托資產(chǎn)管理公司)。

與銀行債權(quán)人商定減輕債務(wù)(降低原已掛帳貸款的貸款利率、掛帳停息、用低利率的新貸款還高利率的老貸款、商定把部分債務(wù)轉(zhuǎn)移控股單位、折扣式的償還債務(wù)，銀行呆、壞帳)。

募新資還舊債(還公司債：把公司的資產(chǎn)負(fù)債率做大，通過(guò)改制增加新股東，新投資還公司債；還股東債：把公司的資產(chǎn)負(fù)債率做適當(dāng)，新股東收購(gòu)的存量股份，還給因形成公司資產(chǎn)的股東的負(fù)債)。

股轉(zhuǎn)債。

資本運(yùn)作償還債務(wù)(出售資產(chǎn)、出售股權(quán)、土地使用權(quán)變現(xiàn)、固定資產(chǎn)變現(xiàn))。

9人員重組(安置、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償)

需安置的人員范圍包括六類(lèi)：輔業(yè)資產(chǎn)企業(yè)的全體職工；改制過(guò)程中可能出現(xiàn)的破產(chǎn)企業(yè)職工；主業(yè)分流的富余職工；原企業(yè)的離、退人員；需重新安置的工傷及重病員工；需特殊照顧的職工遺屬。

安置人員處置方式：以改制為時(shí)點(diǎn)，改制前的六類(lèi)人員進(jìn)輔業(yè)資產(chǎn)；改制后人隨資產(chǎn)走。改制后有主業(yè)、輔業(yè)，會(huì)產(chǎn)生新的退休人員；老人老辦法，新人新辦法。以一定年度為界限，如某種辦法執(zhí)行截止至2008年；支付各種經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

支付的類(lèi)別包括：前三類(lèi)人員支付解除職工勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；對(duì)離、退人員支付超支的工資補(bǔ)貼、住房補(bǔ)貼、福利超支補(bǔ)貼、超支的勞保補(bǔ)貼、適當(dāng)?shù)臍浽豳M(fèi)。工傷、重病、遺屬的特殊補(bǔ)貼，除買(mǎi)斷工齡外，支付適當(dāng)補(bǔ)貼。

支付的標(biāo)準(zhǔn)：前三類(lèi)：按勞動(dòng)部的標(biāo)準(zhǔn)支付12個(gè)月工資；按破產(chǎn)企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)，每工齡年1個(gè)月平均工資；每工齡年支付1個(gè)月，但不超過(guò)12個(gè)月的工資標(biāo)準(zhǔn)。離、退人員：月平均工資×10年。工傷、重病、遺屬酌情照顧。

支付的來(lái)源：應(yīng)付工資、應(yīng)付福利費(fèi)(買(mǎi)補(bǔ)充醫(yī)療保險(xiǎn))；改制企業(yè)的凈資產(chǎn)；控股單位的凈資產(chǎn)；政府補(bǔ)貼；土地使用權(quán)的變現(xiàn)。

支付的方式：現(xiàn)金支付；實(shí)物資產(chǎn)支付(一般作價(jià)入股)；負(fù)債支付。

解除職工勞動(dòng)關(guān)系的方法：身份和工齡置換，保留崗位。適用實(shí)物資產(chǎn)支付(作價(jià)入股)。身份和工齡置換，離崗走人。適用現(xiàn)金支付和負(fù)債支付。

支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的帳務(wù)處理：掛資本公積金；掛負(fù)債、應(yīng)付款；轉(zhuǎn)成資本金，入股。

對(duì)職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的一般處置辦法：成立基金，統(tǒng)一管理；由職工個(gè)人作價(jià)入股；與經(jīng)營(yíng)者達(dá)成協(xié)議，如：企業(yè)支付職工未來(lái)20年的哪些費(fèi)用。

10知識(shí)產(chǎn)權(quán)的處置

A.范圍包括：商標(biāo)、商譽(yù)；專(zhuān)利技術(shù)；非專(zhuān)利技術(shù)；工業(yè)產(chǎn)權(quán)。

B.處置：

商標(biāo)商譽(yù)的處置：本企業(yè)改制，不作價(jià)入股(已體現(xiàn)在本企業(yè)凈資產(chǎn)中了)；向其他企業(yè)投入，評(píng)估作價(jià)入股；為輔業(yè)企業(yè)無(wú)償使用一段時(shí)間，2-3年，逐步轉(zhuǎn)為有償使用(租賃、作價(jià)入股)，或者待輔業(yè)企業(yè)創(chuàng)造新的商標(biāo)商譽(yù)時(shí)退出。

其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)：成熟型的知識(shí)產(chǎn)權(quán)一般不作價(jià)入股；成長(zhǎng)型的知識(shí)產(chǎn)權(quán)可以適當(dāng)作價(jià)入股；新增的知識(shí)產(chǎn)權(quán)可以作價(jià)入股；新購(gòu)買(mǎi)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)可以作價(jià)入股。

應(yīng)注意的幾個(gè)問(wèn)題：無(wú)形資產(chǎn)(不包括土地使用權(quán))作價(jià)入股比例≤20%；高新技術(shù)無(wú)形資產(chǎn)作價(jià)入股比例≤35%；無(wú)形資產(chǎn)作價(jià)入股反向性。作價(jià)入股比例不是越大越好：評(píng)估值大、作價(jià)入股股份大；公司股本大，公司稅后利潤(rùn)小；公司發(fā)行新股，價(jià)格小。

11土地使用權(quán)的處置

A.輔業(yè)企業(yè)改制土地使用權(quán)有優(yōu)惠政策。

B.土地使用權(quán)有償處置：

評(píng)估(土地使用權(quán)評(píng)估機(jī)構(gòu))。

作價(jià)入股：國(guó)家作價(jià)入股，直接持股；國(guó)家作價(jià)入股，委托控股單位持股；土地使用權(quán)進(jìn)入控股單位的資產(chǎn)帳戶(hù)，再作價(jià)入股；進(jìn)改制公司的控股單位，交出讓金，再作價(jià)入股進(jìn)改制公司。

租賃：國(guó)家直接租賃，收租金；國(guó)家直接租賃，與企業(yè)控股單位分享租金；使用權(quán)評(píng)估進(jìn)控股單位資產(chǎn)帳戶(hù)，再向改制企業(yè)租賃；進(jìn)控投單位帳戶(hù)，交出讓金，再向改制企業(yè)收租金。

12財(cái)務(wù)重組(要注意帳務(wù)處理)

A.三年以上的應(yīng)收、應(yīng)付最好不進(jìn)。

B.在建工程(久拖未決的)或形不成盈利能力的在建工程最好不進(jìn)。

C.計(jì)提各項(xiàng)損失準(zhǔn)備。

D.保證主營(yíng)收入占一定比重。

E.剔除各種補(bǔ)貼、補(bǔ)助、罰沒(méi)收入等(計(jì)算盈利時(shí)剔除)。

F.資產(chǎn)與負(fù)債要相匹配。

G.要有獨(dú)立的財(cái)務(wù)核算機(jī)構(gòu)，獨(dú)立的財(cái)務(wù)決策。

H.要有獨(dú)立的銀行帳戶(hù)、納稅帳戶(hù)。

I.長(zhǎng)期投資不見(jiàn)效益的，要剔除。

J.核銷(xiāo)閑置資產(chǎn)。

13發(fā)起人資格

A.只能是自然人和法人。

B.有一半以上居住在國(guó)內(nèi)。

C.股份在設(shè)立公司后三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

D.投資一般不允許用股權(quán)投資。但實(shí)際中有，最好不超過(guò)20%。

E.投資一般是無(wú)形資產(chǎn)與貨幣資金，一般不投實(shí)物資產(chǎn)。

F.主發(fā)起人的股權(quán)，一般改制不能≥95%。各地不一，北京90%，上海75%。輔業(yè)資產(chǎn)改制，國(guó)有股≤75%。

G.發(fā)起人投資禁止捆綁式(禁止兄弟倆式的資產(chǎn)捆綁上市)，加大了管理難度。

H.發(fā)起人協(xié)議書(shū)應(yīng)關(guān)注的問(wèn)題：資格；明確投入資產(chǎn)數(shù)量；明確投入資產(chǎn)性質(zhì)；明確發(fā)起失敗后，各自應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任；明確改制過(guò)程中中介機(jī)構(gòu)的費(fèi)用各自承擔(dān)的比例，指的是發(fā)起失敗后的承擔(dān)。

14法人治理結(jié)構(gòu)的規(guī)范

A.范疇：股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層，對(duì)于上市公司，還包括董事會(huì)秘書(shū)。

B.存在問(wèn)題：

一股獨(dú)大。股東會(huì)一人控制，中、小股東權(quán)利無(wú)法實(shí)現(xiàn)。

董事長(zhǎng)一言堂。內(nèi)部人控制。

監(jiān)事會(huì)形同虛設(shè)。

經(jīng)營(yíng)者的激勵(lì)機(jī)制薄弱。

關(guān)聯(lián)人士從不回避。

兩個(gè)關(guān)系理不清(黨委會(huì)和董事會(huì)搞不清，董事會(huì)和經(jīng)理層搞不清)。

C.規(guī)范的措施：

建立健全法人治理結(jié)構(gòu)。董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。發(fā)展趨勢(shì)增加營(yíng)銷(xiāo)負(fù)責(zé)人。

建立健全法人治理結(jié)構(gòu)的運(yùn)行規(guī)則。即：議事程序、議事規(guī)則、決策程序、工作準(zhǔn)則、工作條例。

公司高管人員的選聘程序合法化。對(duì)高管人員的任職考察做在選聘之前；公司董事由股東會(huì)選舉產(chǎn)生；監(jiān)事也由股東會(huì)選舉產(chǎn)生；董事長(zhǎng)由董事會(huì)選舉產(chǎn)生；監(jiān)事會(huì)召集人(主席)由監(jiān)事會(huì)推舉；總經(jīng)理由董事會(huì)選聘；副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人要由總經(jīng)理提名，董事會(huì)選聘；董事會(huì)秘書(shū)由董事會(huì)聘任；董事會(huì)、股東會(huì)人員決議是最終決議(國(guó)企，不應(yīng)再到主管機(jī)關(guān)審批)。

高管人員的任職資格合法化。公司法規(guī)定的六種人不行；市場(chǎng)禁入者不行(違規(guī)人員)；公務(wù)員不行。

禁止雙重任職：

1)改制企業(yè)的法定代表人、控股單位的法定代表人，一般不兼改制企業(yè)的法定代表人。

2)董事長(zhǎng)和總經(jīng)理要分開(kāi)任職(企業(yè)規(guī)模達(dá)一定程度的時(shí)候)。

3)公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人只能在公司獨(dú)立任職，不準(zhǔn)在外面兼職兼薪。

4)公司的財(cái)務(wù)核算機(jī)構(gòu)人員要相對(duì)獨(dú)立。

5)建立外部董事、外部監(jiān)事制度。外部董事要達(dá)到1/2(不在公司拿薪的)；外部監(jiān)事力爭(zhēng)達(dá)到1/2。

6.建立獨(dú)立董事制度。

1)任職資格：符合公司法規(guī)定的任職資格；不是公司前十名自然人股東；不在前五名法人股東單位任職；在公司無(wú)親緣關(guān)系；不是公司的供應(yīng)大戶(hù)(關(guān)聯(lián)交易的客戶(hù))；相對(duì)的專(zhuān)業(yè)人士，即：法律、財(cái)務(wù)、市場(chǎng)方面有一定的經(jīng)驗(yàn)；每年在公司至少工作15天；不在公司中介機(jī)構(gòu)任職；最多任5家獨(dú)立董事。

2)主要職責(zé)：對(duì)公司選聘董事、監(jiān)事有提名建議權(quán)；對(duì)股東大會(huì)的議案有提案權(quán)和征集股東權(quán)；對(duì)公司選、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所有表決權(quán)；三分之一的獨(dú)立董事有提議召開(kāi)股東大會(huì)的權(quán)利；對(duì)公司的重大經(jīng)營(yíng)決策有表決權(quán)。重大是指：第一，資產(chǎn)管理：公司發(fā)行新股；增資擴(kuò)股；發(fā)行中長(zhǎng)期債券；兼并收購(gòu)；重大資產(chǎn)重組；重大資產(chǎn)租賃、轉(zhuǎn)讓等。第二，財(cái)務(wù)管理：經(jīng)營(yíng)方針、策略；中長(zhǎng)期發(fā)展規(guī)劃；高管人員薪酬計(jì)劃(年薪、持股、股票期權(quán)、養(yǎng)老保險(xiǎn))；年度財(cái)務(wù)決算；內(nèi)部股設(shè)計(jì)；重大關(guān)聯(lián)交易審核。第三，投資管理：重大投資項(xiàng)目(基本建設(shè)、技術(shù)改造)；重大對(duì)外投資；重大的新品開(kāi)發(fā)。

3)國(guó)內(nèi)獨(dú)立董事現(xiàn)狀：500-600名，上市公司要求至少要有會(huì)計(jì)人士，按國(guó)內(nèi)要求至少要有3000名。非上市公司獨(dú)立董事制度正在試點(diǎn)。

4)國(guó)內(nèi)、國(guó)外的獨(dú)立董事作用比較：法人治理結(jié)構(gòu)的組織框架限制了作用；忽視了專(zhuān)業(yè)人員的作用，大多只注重了名人效應(yīng)；獨(dú)立董事的報(bào)酬，不是薪水，叫“職務(wù)補(bǔ)貼”。獨(dú)立董事是否可以持公司股份？國(guó)外有，國(guó)內(nèi)限制，不超過(guò)1%。薪水有高有低，沒(méi)有標(biāo)準(zhǔn)。

7.理順兩個(gè)關(guān)系：

1)理順董事會(huì)與黨委會(huì)的關(guān)系。黨委書(shū)記、董事長(zhǎng)一人兼；機(jī)構(gòu)能合并盡量合并，精簡(jiǎn)高效。

2)理順董事長(zhǎng)與總經(jīng)理的關(guān)系。盡可能總經(jīng)理由董事長(zhǎng)選聘；總經(jīng)理盡可能從市場(chǎng)選聘；分開(kāi)任職要有一定的條件，企業(yè)有了一定的資產(chǎn)、規(guī)模。

8.加大經(jīng)營(yíng)者的激勵(lì)：推開(kāi)年薪制；經(jīng)營(yíng)者持股；股票期權(quán)試點(diǎn)；經(jīng)營(yíng)者的商業(yè)、補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)。

9.強(qiáng)化經(jīng)營(yíng)者約束：

1)依法辦事，建章建制。

2)建立高管人員誠(chéng)信勤勉義務(wù)制度。公司董事對(duì)公司負(fù)責(zé)，以公司利益率最大化做為自己的出發(fā)點(diǎn)；不準(zhǔn)貪污、行、受賄；不準(zhǔn)侵占；不準(zhǔn)在股東會(huì)未知情情況下，與公司簽訂任何關(guān)聯(lián)交易；公平對(duì)待公司每一個(gè)股東；不能任意泄露公司任何商業(yè)機(jī)密；不準(zhǔn)自己的親屬、子女干與公司競(jìng)爭(zhēng)的事情；代理律師、合伙人也不準(zhǔn)干與公司競(jìng)爭(zhēng)的事情。

3)建立關(guān)聯(lián)人士的回避制度。經(jīng)營(yíng)者年薪、薪酬計(jì)劃由外部董事、獨(dú)立董事制訂。

10.建立董事會(huì)決策失誤的責(zé)任追究制度。

1)追究哪些人：投贊成票的；投棄權(quán)票的；投反對(duì)票會(huì)議記錄無(wú)記載的。

2)如何追究：建立決策責(zé)任賠償制度；建立董事責(zé)任保險(xiǎn)制度。

11.在董事會(huì)下面建立專(zhuān)業(yè)型專(zhuān)家咨詢(xún)機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)管理委員會(huì)、財(cái)務(wù)管理委員會(huì)、投資管理委員會(huì)。

15經(jīng)營(yíng)者持股

A.基本目的：

出資人對(duì)企業(yè)資產(chǎn)的保值增值的責(zé)任先到位。

綁在一個(gè)戰(zhàn)車(chē)上。一榮俱榮，一損俱損。

消除58歲現(xiàn)象。讓經(jīng)營(yíng)者通過(guò)持股，加大了收入，免除了退休以后的窘迫現(xiàn)象和養(yǎng)老后顧之憂(yōu)。人不在，股份在，利益常在。

B.基本原則：

形成跳樓機(jī)制。要讓經(jīng)營(yíng)者通過(guò)出資持股有風(fēng)險(xiǎn)壓力。

考核兌現(xiàn)。給經(jīng)營(yíng)者確定考核目標(biāo)，達(dá)到目標(biāo)才能兌現(xiàn)。

開(kāi)始走小步。目前還沒(méi)有統(tǒng)一的法規(guī)。

防止社會(huì)不平衡，員工不平衡。

C.入股方式：

存量持股。持有的是原有企業(yè)股份，沒(méi)有新的增加。如用控股地位或融資持股，叫做經(jīng)營(yíng)者收購(gòu)。經(jīng)營(yíng)者收購(gòu)是經(jīng)營(yíng)者持股的一種方式，要慎重。

增量持股。改制后，經(jīng)營(yíng)者持有的是新增的股份。

存量與增量相結(jié)合。

D.持股的股權(quán)形式：

崗位股。原有股東拿出一部分股權(quán)，設(shè)置董事長(zhǎng)、總經(jīng)理崗股，與崗位掛鉤，在崗則有，不在崗后沒(méi)有，每年分紅時(shí)兌現(xiàn)。

經(jīng)營(yíng)者的“才能”作價(jià)入股。做為無(wú)形資產(chǎn)評(píng)估作價(jià)入股。

二級(jí)市場(chǎng)鎖定股份。股東與經(jīng)營(yíng)者達(dá)成協(xié)議，從本企業(yè)二級(jí)市場(chǎng)購(gòu)一定股份給經(jīng)營(yíng)者。目的是讓經(jīng)營(yíng)者跟著跑，規(guī)定在幾年后才能上市。

自然人入股。

技術(shù)股。經(jīng)營(yíng)者本身也是企業(yè)發(fā)明創(chuàng)造的持有者時(shí)。

虛擬股份。

期股期權(quán)。原有的股東讓渡一部分股份未來(lái)的所有權(quán)，獎(jiǎng)勵(lì)經(jīng)營(yíng)者，但需經(jīng)營(yíng)者購(gòu)買(mǎi)。

股票增值權(quán)。1)凈資產(chǎn)增值權(quán)。如：公司選聘經(jīng)營(yíng)者時(shí)帳面凈資產(chǎn)1.2元/股，要求經(jīng)營(yíng)者三年后增至1.5元/股，增長(zhǎng)后的凈資產(chǎn)數(shù)按一定比例獎(jiǎng)勵(lì)給經(jīng)營(yíng)者。2)市值增值權(quán)。如：當(dāng)年發(fā)行時(shí)1.47元/股，三年后如果市值增至1.8元/股，拿增值部分乘以一定比例獎(jiǎng)勵(lì)經(jīng)營(yíng)者。

股票期權(quán)。公司與經(jīng)營(yíng)者達(dá)成協(xié)議，用現(xiàn)在的股票值購(gòu)買(mǎi)幾年以后的股票。如：97年400萬(wàn)，到99年價(jià)值2億。

經(jīng)營(yíng)者散購(gòu)。通過(guò)融資收購(gòu)公司股份，達(dá)到控股的地位。

E.經(jīng)營(yíng)者持股的資金來(lái)源法律規(guī)定：個(gè)人工資、個(gè)人借款、個(gè)人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。法律無(wú)規(guī)定，實(shí)際可操作的：應(yīng)付工資、應(yīng)付福利費(fèi)、公積金節(jié)余；股東的獎(jiǎng)勵(lì)：分紅獎(jiǎng)勵(lì)、股份獎(jiǎng)勵(lì)、凈資產(chǎn)增值獎(jiǎng)勵(lì)；經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；企業(yè)代為融資。

F.企業(yè)代為融資的方式和渠道：

渠道：1)大股東單位。2)企業(yè)自身(記帳方式：經(jīng)營(yíng)者個(gè)人欠企業(yè)的款)。3)戰(zhàn)略投資者。4)金融部門(mén)(包括銀行、信托公司、資產(chǎn)管理公司、各種基金管理公司、證券公司、各種投資公司)5)向外商融資。

方式：1)企業(yè)代為融資，企業(yè)出面擔(dān)保。2)個(gè)人融資，股權(quán)質(zhì)押。3)個(gè)人融資，大股東單位擔(dān)保。4)以工會(huì)的名義融資。5)成立新公司融資。

G.經(jīng)營(yíng)者持股人的范圍：

一企一策，因企而定。

企業(yè)大范圍小，企業(yè)小范圍可以適當(dāng)放寬。

主要瞄準(zhǔn)企業(yè)的主要經(jīng)營(yíng)決策者。

一般企業(yè)選擇的范圍：1)董事長(zhǎng)、總經(jīng)理；2)董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人等高管人員；3)所有的高管人員；4)所有的高管人員及部門(mén)經(jīng)理；5)經(jīng)營(yíng)骨干(業(yè)務(wù)骨干)、技術(shù)骨干。

H.經(jīng)營(yíng)者持股企業(yè)必備的條件：公司制企業(yè)；盈利企業(yè)；有外部董事、獨(dú)立董事制訂持股方案及考核；財(cái)務(wù)報(bào)告真實(shí)可靠；制訂相應(yīng)高管人員的職務(wù)消費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)；股東會(huì)審議通過(guò)。

I.持股比例：一企一策，因企而宜，因地而宜。與當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展水平和政策許可的范圍銜接。大型企業(yè)經(jīng)營(yíng)者不能持大股。經(jīng)營(yíng)層之間不能平均持股，要拉開(kāi)差距。一般企業(yè)經(jīng)營(yíng)者持股比例的經(jīng)驗(yàn)數(shù)據(jù)：1)公司股本500萬(wàn)以下的，經(jīng)營(yíng)者持大股；2)公司股本500萬(wàn)~3000萬(wàn)左右的，經(jīng)營(yíng)層持股20~30%；3)公司股本3000萬(wàn)~1個(gè)億左右的，經(jīng)營(yíng)層持股10~20%；4)公司股本1個(gè)億~5個(gè)億的，經(jīng)營(yíng)層持股5~10%；5)董事長(zhǎng)、總經(jīng)理在經(jīng)營(yíng)層持股40~50%。

J.出資的比例：經(jīng)營(yíng)者持股，不出資不行；經(jīng)營(yíng)者全出資也不行，風(fēng)險(xiǎn)太大；出資、融資、獎(jiǎng)勵(lì)按照一定的比例比較合適，北京市出臺(tái)的政策是三三制。

K.經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的設(shè)置：

年凈資產(chǎn)收益率。大企業(yè)3~5%，中、小企業(yè)5~7%。

年銷(xiāo)售收入總額和利潤(rùn)總額。

折舊定額或定率。

考慮職工的年工資增長(zhǎng)水平，至少大于等于通貨膨脹率。

下崗分流人員要限制。

L.考核：

建立高管人員薪酬委員會(huì)；

建立相應(yīng)的經(jīng)營(yíng)者持股的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的考核和兌現(xiàn)考核制度；

堅(jiān)持每年一考評(píng)，一個(gè)任期總考核；

制訂公司經(jīng)營(yíng)者持股的管理制度；

考核結(jié)果向股東會(huì)、董事會(huì)呈報(bào)(年度考核結(jié)果)。

M.兌現(xiàn)：

達(dá)到經(jīng)營(yíng)目標(biāo)：1)獎(jiǎng)勵(lì)、出資、融資的股份全部?jī)冬F(xiàn)；2)獎(jiǎng)勵(lì)、出資、融資的分紅要兌現(xiàn)；3)經(jīng)營(yíng)者任職到期離開(kāi)崗位，所持股份變現(xiàn)。上市公司，最好是上市流通變現(xiàn)；公司回購(gòu)變現(xiàn)；轉(zhuǎn)讓給其他股東變現(xiàn)。非上市公司采用上述后兩種方式。4)任職期滿(mǎn)愿意繼續(xù)持有公司股份，尊重其意見(jiàn)，繼續(xù)持股分紅。

達(dá)不到經(jīng)營(yíng)目標(biāo)：1)客觀原因造成的。(天災(zāi)人禍、身體健康原因、正常的組織調(diào)動(dòng)、經(jīng)批準(zhǔn)的辭職)?？己耍撼鲑Y的股份要兌現(xiàn)；融資、獎(jiǎng)勵(lì)已經(jīng)到期的股份要兌現(xiàn)；上述三種的分紅要兌現(xiàn)；未到期的、其他股份取消；是否變現(xiàn)由董事會(huì)根據(jù)情況酌定。2)主觀原因造成的。(違規(guī)、違法直至犯罪；編造虛假的財(cái)務(wù)報(bào)告；強(qiáng)行違反規(guī)定、決策造成公司重大損失；未經(jīng)批準(zhǔn)的私自辭職)?？己耍撼鲑Y的股份不能剝奪，可以持有；其他股份及其今后的分紅取消；適當(dāng)?shù)淖坊厝谫Y和獎(jiǎng)勵(lì)股份的分紅；給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)制裁；股份不變現(xiàn)。盈利好了可按當(dāng)時(shí)的市值變現(xiàn)。

N.操作流程：

向管理當(dāng)局提出設(shè)想；

聘請(qǐng)適當(dāng)?shù)膶?zhuān)業(yè)咨詢(xún)公司對(duì)設(shè)想進(jìn)行可行性分析；

提出經(jīng)營(yíng)者持股的初步草案；

將初步草案提交公司管理當(dāng)局討論修改，訂立初步方案；

將初步方案與有關(guān)方面進(jìn)行談判(股東大會(huì)、職工代表大會(huì)、政府有關(guān)部門(mén))；

聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行改制工作(評(píng)估師、律師)；

在評(píng)估確認(rèn)資產(chǎn)的基礎(chǔ)上，擬定經(jīng)營(yíng)者持股的正式方案；

將正式方案送交有關(guān)部門(mén)審批；

制訂公司的管理制度、經(jīng)營(yíng)者持股管理辦法、章程等，繳納出資、驗(yàn)資；

召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)，通過(guò)上述各種方案、制度、章程，選法定代表人。

工商登記。

O.利弊分析好處：早持股、早受益。弊端：經(jīng)營(yíng)者霸住崗位；有風(fēng)險(xiǎn)，弄不好就是侵犯國(guó)有資產(chǎn)。

16員工持股

A.員工持股的主要形式：內(nèi)部職工持股；公司職工股；自然人股；職工持股會(huì)；專(zhuān)設(shè)職工持股的有限公司，但不能超過(guò)50人；協(xié)同經(jīng)營(yíng)者持股(戲稱(chēng)“二奶股”，隱姓持股，有風(fēng)險(xiǎn)無(wú)法律地位)；股份合作制。

B.購(gòu)股價(jià)格：每股凈資產(chǎn)；社會(huì)公眾股為新股發(fā)行價(jià)；益價(jià)發(fā)行；每股凈資產(chǎn)加一定手續(xù)費(fèi)。

C.操作流程：

公示職工持股人員名單；

其他與經(jīng)營(yíng)者持股一樣，沒(méi)有考核。

D.職工持股會(huì)：

性質(zhì)：暫定為社團(tuán)法人。

登記方式：1)以社團(tuán)法人登記；2)以工會(huì)名義登記；3)不登記，掛靠在工會(huì)下面。

管理組織：1)職工持股會(huì)代表大會(huì)權(quán)限：決定持股會(huì)增資擴(kuò)股；每年召開(kāi)一次會(huì)議，選舉產(chǎn)生理事會(huì)；委托代表參與公司股東大會(huì)，行使公司的股東權(quán)利；相應(yīng)履行股東出資義務(wù)。2)理事會(huì)。職代會(huì)閉會(huì)期間的日常管理機(jī)構(gòu)；受職代會(huì)委托，參加每年度的股東大會(huì)；負(fù)責(zé)持股會(huì)的年度分紅，增資擴(kuò)股具體事項(xiàng)；負(fù)責(zé)職工之間持股的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

人員范圍：1)公司的董事、監(jiān)事、在職職工；2)派往分、子公司的職工、離退休人員、控股股東單位的職工(變成董事、監(jiān)事)。

增資擴(kuò)股的形式：1)隨公司增資擴(kuò)股而增；2)受讓其他股東股份。

管理：1)章程；2)管理辦法；3)日常管理機(jī)構(gòu)-理事會(huì)。

經(jīng)費(fèi)來(lái)源：1)工會(huì)經(jīng)費(fèi)；2)公司成本開(kāi)支；3)在持股會(huì)分紅中先攤銷(xiāo)后再分紅。

持股會(huì)之間的股份轉(zhuǎn)讓?zhuān)?)基本原則：不轉(zhuǎn)讓?zhuān)唤灰?，不流通，不上市?)公司沒(méi)有回購(gòu)義務(wù)。3)轉(zhuǎn)讓按一定程序。每年按季度或年度集中辦理；價(jià)格一般是上年度未經(jīng)審計(jì)的每股凈資產(chǎn)扣除當(dāng)年度的分紅。

E.利弊分析。

好處：早改制、早持股、早上市、早發(fā)財(cái)；有利于搞經(jīng)營(yíng)者持股；中小企業(yè)對(duì)職工有好處。第一，每個(gè)員工都是骨干，調(diào)動(dòng)了積極性；第二，盈利速度快，分紅利益大。

弊?。耗旯衫?，沒(méi)有年薪；大型企業(yè)有可能造成終身制股東。

2企業(yè)進(jìn)行股份制改造的目的主要是：

1建立規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)

從根本上講，我國(guó)企業(yè)改革的目的在于明確產(chǎn)權(quán)，塑造真正的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)主體，以適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求。通過(guò)企業(yè)股份制改組，可以實(shí)現(xiàn)企業(yè)投資主體的多元化，明晰產(chǎn)權(quán)關(guān)系，建立起以股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、總經(jīng)理分權(quán)與制衡為特征的公司治理結(jié)構(gòu)，將公司直接置于市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)與監(jiān)督之中，使企業(yè)的經(jīng)營(yíng)情況能夠迅速地反映出來(lái)，企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的業(yè)績(jī)也直接由市場(chǎng)加以評(píng)價(jià)，較好地建立起企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制、激勵(lì)機(jī)制和管理結(jié)構(gòu)，以促進(jìn)企業(yè)的發(fā)展。

2籌集資金

隨著社會(huì)化大生產(chǎn)的發(fā)展，企業(yè)需要在廣泛的社會(huì)范圍內(nèi)籌集資金。就企業(yè)的三種形態(tài)--獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)而言，公司尤其是股份有限公司通過(guò)發(fā)行股票，能夠在短期內(nèi)將分散在社會(huì)上的閑散資金集中起來(lái)，籌集到擴(kuò)大生產(chǎn)、規(guī)模經(jīng)營(yíng)所需要的巨額資本，從而增強(qiáng)企業(yè)發(fā)展能力。

3優(yōu)化資源配置

通過(guò)股份制改造，能使企業(yè)產(chǎn)權(quán)有明確的歸屬，便于資產(chǎn)在全社會(huì)范圍內(nèi)流動(dòng)，為調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)提供良好的條件，有利于突破部門(mén)、地區(qū)和所有制的界限，協(xié)調(diào)各方利益，綜合利用各部門(mén)、地區(qū)的投資能力，優(yōu)化資源配置，推動(dòng)企業(yè)的專(zhuān)業(yè)化發(fā)展和聯(lián)合，調(diào)整不合理的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)。

4確立法人財(cái)產(chǎn)權(quán)

規(guī)范的公司能夠有效地實(shí)現(xiàn)出資者所有權(quán)與企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的分離。在企業(yè)改組為股份公司后，公司擁有包括各出資者投資的各種財(cái)產(chǎn)而形成的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司法人財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性是公司參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的首要條件，是公司作為獨(dú)立民事主體存在的基礎(chǔ)，也是公司作為市場(chǎng)生存和發(fā)展主體的必要條件。

對(duì)于國(guó)有企業(yè)來(lái)說(shuō)，明確企業(yè)的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)具有更為重要的意義。政府部門(mén)只有在尊重法人財(cái)產(chǎn)權(quán)獨(dú)立的情況下，才有可能真正實(shí)現(xiàn)政企分開(kāi)，推動(dòng)股份公司的成長(zhǎng)和發(fā)展。

3股改的主要問(wèn)題

上述關(guān)于股改的基本觀點(diǎn)和操作流程通行多年，沿用至今。但不得不說(shuō)，這些觀點(diǎn)和做法存在諸多問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)重新審視。

1“凈資產(chǎn)出資”說(shuō)不通

傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為，股改屬于股份公司的發(fā)起設(shè)立。根據(jù)公司法，既然是發(fā)起設(shè)立，發(fā)起人就需要出資；而有限公司的股東顯然不可能重新另行向股份公司出資，故創(chuàng)造了“有限公司全體股東以有限公司的凈資產(chǎn)作為出資，發(fā)起設(shè)立股份公司”的說(shuō)法。為遷就發(fā)起設(shè)立而創(chuàng)造出來(lái)的這一說(shuō)法，在法理上說(shuō)不通。

根據(jù)公司法原理，股東以出資為對(duì)價(jià)，獲得對(duì)公司的股權(quán)；而公司對(duì)其資產(chǎn)享有所有權(quán)。除非公司清算并分配，股東只享有對(duì)公司的股權(quán)，而不享有對(duì)公司資產(chǎn)的所有權(quán)。股東可以其享有的公司股權(quán)出資，卻不可以越過(guò)公司而直接以公司的資產(chǎn)出資。因此，“股東以公司凈資產(chǎn)出資”的說(shuō)法不能成立。

此外，出資意味著資產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。而在股改時(shí)，公司的資產(chǎn)沒(méi)有發(fā)生權(quán)利轉(zhuǎn)移，自始至終都在公司名下，只是在換發(fā)股份公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照后需要辦理權(quán)屬證書(shū)的更名手續(xù)，但實(shí)際權(quán)利并未發(fā)生轉(zhuǎn)移。資產(chǎn)權(quán)利未發(fā)生轉(zhuǎn)移，怎么能說(shuō)股東以這些資產(chǎn)對(duì)股份公司出資了呢？

有人可能會(huì)說(shuō)，股改是先將有限公司清算，剩余資產(chǎn)分配給股東，股東再以這些資產(chǎn)對(duì)新設(shè)立的股份公司出資。這種解釋依然難以成立。

根據(jù)公司法，公司清算要遵循法定的程序，如通知債權(quán)人、編制資產(chǎn)負(fù)債清單、償還債務(wù)、安置員工、繳納稅款等，只有在履行完這些程序并扣除相關(guān)的成本、損失、費(fèi)用和稅金之后，才能將剩余財(cái)產(chǎn)分配給股東。股改時(shí)有限公司并未履行清算程序，而是直接變更為股份公司的。

此外，在多數(shù)情況下，股改要保證公司的連續(xù)性，以便連續(xù)計(jì)算經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，滿(mǎn)足上市或掛牌的經(jīng)營(yíng)年限要求。如果發(fā)生了有限公司清算，公司在法律上和財(cái)務(wù)上就中斷了，還如何連續(xù)計(jì)算？而且清算分配還會(huì)產(chǎn)生流轉(zhuǎn)稅問(wèn)題(非貨幣資產(chǎn)變現(xiàn))以及所得稅問(wèn)題(清算期間視為一個(gè)獨(dú)立年度，計(jì)算繳納企業(yè)所得稅)，如果將股改解釋為有限公司清算，稅法上也是說(shuō)不通的。

綜上所述，“清算后再出資”的解釋難以成立。

2資本公積不得用于彌補(bǔ)虧損

2005年公司法修訂時(shí)，第169條中增加了“資本公積不得用于彌補(bǔ)虧損”的規(guī)定。公司法(2013)第168條保留了這一規(guī)定。

假定某有限公司的注冊(cè)資本為1000萬(wàn)(全部實(shí)繳)，未分配利潤(rùn)為-100萬(wàn)(即累計(jì)虧損100萬(wàn))，盈余公積為0，而資本公積為200萬(wàn)。在正常情況下，該公司不能用資本公積彌補(bǔ)虧損，但如果股改，則情況會(huì)有所不同。

按照傳統(tǒng)做法，該公司凈資產(chǎn)為1100萬(wàn)(1000-100+0+200)，高于注冊(cè)資本，符合股改的條件。股改時(shí)，股東以?xún)糍Y產(chǎn)1100萬(wàn)出資，其中1000萬(wàn)計(jì)入股本，剩余100萬(wàn)計(jì)入資本公積，未分配利潤(rùn)和盈余公積均為0。該公司雖未直接用資本公積彌補(bǔ)虧損，但股改前的累計(jì)虧損之所以在股改后消失，正是源于資本公積的填補(bǔ)。這種情況在股改中常見(jiàn)，也為監(jiān)管部門(mén)所認(rèn)可，但與公司法的規(guī)定存在沖突。

3“依審計(jì)值”與“依評(píng)估值”的糾結(jié)

在股改的實(shí)務(wù)操作中，長(zhǎng)期存在一個(gè)爭(zhēng)議，就是依審計(jì)值折股還是依評(píng)估值折股。由于主管部門(mén)的意見(jiàn)不一，常常造成實(shí)務(wù)操作的兩難。

大多數(shù)企業(yè)都是在上市或掛牌的前夕才進(jìn)行股改的。為了滿(mǎn)足上市或掛牌規(guī)則中關(guān)于持續(xù)經(jīng)營(yíng)年限的要求，必須保證股改前后企業(yè)財(cái)務(wù)的連續(xù)性。證券主管部門(mén)認(rèn)為，如果以有限公司的評(píng)估值為基礎(chǔ)進(jìn)行股改，財(cái)務(wù)上就中斷了，經(jīng)營(yíng)年限就要從股份公司開(kāi)始重新計(jì)算。因此，必須以審計(jì)值為基礎(chǔ)進(jìn)行股改。

但是，工商部門(mén)的意見(jiàn)則正好相反。他們認(rèn)為，根據(jù)公司法(2005)第83條或公司法(2013)第82條，凈資產(chǎn)屬于非貨幣資產(chǎn)，以?xún)糍Y產(chǎn)出資，應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，以評(píng)估值入賬，否則可能造成出資不實(shí)。

如果遵守證券監(jiān)管部門(mén)的要求，則無(wú)法辦理工商變更登記；如果遵守工商部門(mén)的要求，則經(jīng)營(yíng)年限無(wú)法計(jì)算。企業(yè)經(jīng)常陷入兩難之中。常見(jiàn)的解決方法是，使評(píng)估值高于審計(jì)值，以審計(jì)值入賬。這樣既不會(huì)引起出資不實(shí)的擔(dān)心，又可以保證財(cái)務(wù)的連續(xù)性。但是，如果企業(yè)的評(píng)估值確實(shí)低于審計(jì)值，則這個(gè)問(wèn)題還是無(wú)法解決。

4股改期間能否增資或轉(zhuǎn)讓股權(quán)？

企業(yè)股改期間，能否增資或轉(zhuǎn)讓股權(quán)？這個(gè)問(wèn)題在實(shí)務(wù)中也經(jīng)常遇到，至今沒(méi)有定論。

目前主流做法是，在審計(jì)和評(píng)估的基準(zhǔn)日以后取得股份公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照以前，避免發(fā)生增資和股權(quán)轉(zhuǎn)讓。這樣的做的理由不難理解：股改期間保持股權(quán)結(jié)構(gòu)不變，有利于保證凈資產(chǎn)出資及相應(yīng)股權(quán)的清晰、連續(xù)和一致，以減少實(shí)體上和程序上的麻煩。有些地方(如上海)的工商部門(mén)明確要求，股改期間股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)維持不變，否則不能辦理股份公司登記。

問(wèn)題是，并沒(méi)有法律禁止股改期間的股權(quán)變動(dòng)。從理論上說(shuō)，股改期間增資或轉(zhuǎn)讓股權(quán)也不存在任何障礙。如果僅僅為了避免麻煩而禁止增資或轉(zhuǎn)讓股權(quán)，難以令人信服。

4“股改基準(zhǔn)日”之后是否可以進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)?/p>

作者：北京國(guó)楓律師事務(wù)所潘繼東原題《股改基準(zhǔn)日后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓》

按照現(xiàn)有相關(guān)規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)申請(qǐng)首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市(以下稱(chēng)“IPO”)或在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開(kāi)轉(zhuǎn)讓股份(以下稱(chēng)“新三板掛牌轉(zhuǎn)讓”)，應(yīng)當(dāng)滿(mǎn)足持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間的要求?！妒状喂_(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》第九條規(guī)定：“發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間應(yīng)當(dāng)在3年以上，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的除外。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算”；《首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》第十一條第(一)項(xiàng)規(guī)定：“發(fā)行人是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營(yíng)三年以上的股份有限公司。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算”；《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》第2.1條規(guī)定，股份有限公司申請(qǐng)股票在全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，應(yīng)當(dāng)依法設(shè)立且存續(xù)滿(mǎn)兩年，有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。

基于前述持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間連續(xù)計(jì)算的考慮，境內(nèi)企業(yè)為盡早實(shí)現(xiàn)IPO或新三板掛牌轉(zhuǎn)讓?zhuān)ǔ２捎谜w變更設(shè)立的方式，將企業(yè)類(lèi)型由有限責(zé)任公司變更為股份有限公司。而在整體變更設(shè)立股份有限公司的過(guò)程中，需要確定某一日作為股改、審計(jì)基準(zhǔn)日，由會(huì)計(jì)師對(duì)截止基準(zhǔn)日的企業(yè)資產(chǎn)、負(fù)債、進(jìn)行審計(jì)(本文不考慮資產(chǎn)評(píng)估問(wèn)題)，以確定折股的凈資產(chǎn)值。在實(shí)務(wù)中，經(jīng)常遇到的情況是：在確定股改基準(zhǔn)日后，企業(yè)由于各種原因需要進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓(不涉及實(shí)際控制人變化)。問(wèn)題在于股改基準(zhǔn)日后能否進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓后是否需要調(diào)整股改基準(zhǔn)日對(duì)于股改基準(zhǔn)日后發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓而股改基準(zhǔn)日不作調(diào)整的做法，專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)之間的認(rèn)識(shí)不一致。

結(jié)合已有案例，由于認(rèn)識(shí)的不一致，出現(xiàn)以下三種處理方式：

第一種處理方式：在原定股改基準(zhǔn)日后發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑒t把股改基準(zhǔn)日調(diào)整至股權(quán)轉(zhuǎn)讓之后的時(shí)間。這是最常見(jiàn)、最穩(wěn)妥的一種方式。

第二種處理方式：在股改基準(zhǔn)日前較短時(shí)間甚或股改基準(zhǔn)日當(dāng)日進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。如實(shí)益達(dá)的股改基準(zhǔn)日為2005年3月31日。2005年3月30日及2005年3月31日，分別簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并辦理股權(quán)變更手續(xù)。

第三種處理方式：在股改基準(zhǔn)日后進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)徽{(diào)整股改基準(zhǔn)日。如：

怡亞通（002183）：股改基準(zhǔn)日為2003年8月31日，2004年2月6日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

億緯鋰能（300014）：股改基準(zhǔn)日為2007年8月31日，2007年9月22日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

川東環(huán)能：股改基準(zhǔn)日為2014年3月31日，2014年4月21日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

昆工恒達(dá)：股改基準(zhǔn)日為2013年7月31日，2013年9月17日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

歐亞股份：股改基準(zhǔn)日為2013年11月30日，2014年1月公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

上述5個(gè)案例中的受讓方均作為發(fā)起人，與其他股東共同簽署了股份有限公司發(fā)起協(xié)議和章程，參加了創(chuàng)立大會(huì)，共同發(fā)起設(shè)立了股份有限公司。

在實(shí)務(wù)中，還有一種比較特殊的情形，即在股改基準(zhǔn)日前進(jìn)行過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)捎谀承┰?，在股改基?zhǔn)日后撤銷(xiāo)股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑢⒐蓹?quán)轉(zhuǎn)回，恢復(fù)原股權(quán)結(jié)構(gòu)，且不調(diào)整股改基準(zhǔn)日。如某企業(yè)由于新投資者未按約定支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，控股股東向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并得到仲裁委員會(huì)的支持?？毓晒蓶|在股改基準(zhǔn)日后與新投資者簽訂股權(quán)交割協(xié)議，同意原股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議終止履行并恢復(fù)原狀。通常情況下，對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)回，由當(dāng)事雙方簽訂新的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議即可，但從證明股權(quán)轉(zhuǎn)讓真實(shí)性角度出發(fā)，企業(yè)采用仲裁、解除原股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、恢復(fù)原狀、簽訂股權(quán)交割協(xié)議等手段，實(shí)現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)回。上述處理方式實(shí)質(zhì)為第一種處理方式的變種。

股改基準(zhǔn)日后發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓本應(yīng)是一件正常不過(guò)的事件，為什么會(huì)造成專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)的關(guān)注與困擾？主要是在涉及受讓方作為股份有限公司發(fā)起人的適格性問(wèn)題方面存在分歧。有一種觀點(diǎn)認(rèn)為股改基準(zhǔn)日后的受讓方于股改基準(zhǔn)日之時(shí)并非企業(yè)股東，不擁有截止股改基準(zhǔn)日的公司股東權(quán)益，從而不具備發(fā)起人的資格。筆者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)是不成立的，理由如下：

現(xiàn)有法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件并不禁止或限制股改基準(zhǔn)日后至設(shè)立股份有限公司之前的股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)辔匆?jiàn)審核部門(mén)對(duì)此予以關(guān)注，且已有相當(dāng)數(shù)量的案例。

股改基準(zhǔn)日并非法定概念，是審計(jì)基準(zhǔn)日的另一個(gè)通俗叫法，原本的作用在于核定企業(yè)某一時(shí)點(diǎn)的權(quán)益與經(jīng)營(yíng)成果，并無(wú)以此時(shí)點(diǎn)為界確定受讓方是否具備發(fā)起人資格的功能。實(shí)際上，正由于被冠以“股改基準(zhǔn)日”之名，該基準(zhǔn)日的含義被不正確地?cái)U(kuò)大化了。當(dāng)然，審計(jì)報(bào)告所確認(rèn)的于審計(jì)基準(zhǔn)日之時(shí)的公司股東與股份公司設(shè)立時(shí)的公司股東會(huì)因基準(zhǔn)日后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓而有所不同，但并不構(gòu)成工商登記的障礙。會(huì)計(jì)師在審計(jì)實(shí)務(wù)中通常會(huì)在審計(jì)報(bào)告的期后事項(xiàng)中予以說(shuō)明并在驗(yàn)資報(bào)告亦予以說(shuō)明。

總之，在整體變更設(shè)立股份有限公司的方式下，專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)關(guān)注核查的是在股份有限公司發(fā)起人協(xié)議簽署之時(shí)的發(fā)起人資格，而非股改基準(zhǔn)日。

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致力于成為中國(guó)領(lǐng)先的糧食類(lèi)垂直電商——標(biāo)的企業(yè)2016年平臺(tái)預(yù)計(jì)達(dá)到數(shù)百萬(wàn)噸的交易量，過(guò)千萬(wàn)的凈利潤(rùn)。

北京XX生鮮電商項(xiàng)目——打造中國(guó)最放心食材，精準(zhǔn)定位母嬰幼家庭

福建XX大型生鮮蔬菜、凈菜加工項(xiàng)目——標(biāo)的企業(yè)有7萬(wàn)畝綠色種植基地， 標(biāo)的企業(yè)營(yíng)收6.6億，當(dāng)前凈資產(chǎn)9000萬(wàn)，現(xiàn)尋求并購(gòu)

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