朝陽區(qū)法院 裴小星

新聞背景

早前在匈牙利自然科學(xué)博物館展出的肉身坐佛，疑似福建20年前被盜的“章公六全祖師”佛像，擁有該尊坐佛的荷蘭收藏家表示，若證明佛像是福建被盜的“章公六全祖師”佛像，愿意歸還給所屬的村莊。

海外文物追索成功案例不常見

肉身佛并非普通的佛像，其形成十分不易，佛家及俗家均認(rèn)為只有極少數(shù)修為較高的僧人方留得不化肉身，為后世尊敬。這使得肉身佛不僅有較高的宗教價(jià)值，更具有極高的文物價(jià)值。有德高僧坐化后，其坐化地的人們?yōu)楸硎咀鹁?，將這些肉身佛像世世代代供奉，希望能夠保佑子孫后代。

此次事件中涉及的肉身坐佛，是北宋元祐年間的高僧章公祖師。章公祖師在陽春村圓寂后被鍍金塑成佛像，因該佛像四肢身首俱全，獲封“六全祖師”，并被置于陽春村林氏宗祠普照堂的大殿之上，受歷代陽春村村民供奉。1995年農(nóng)歷十月二十三日，“章公六全祖師”肉身佛像不幸被盜。此后的二十年間，坐佛一直杳無音訊，直至今年年初村民們才發(fā)現(xiàn)世代供奉的佛像居然輾轉(zhuǎn)到遠(yuǎn)在歐洲的荷蘭。于是村民們聯(lián)名請(qǐng)?jiān)?，想要佛像回歸故鄉(xiāng)。

海外文物追索在國際上是一個(gè)非常普遍的問題，但成功案例并不常見，且本次肉身坐佛收藏者為個(gè)人，坐佛的所在地為荷蘭，會(huì)涉及國際私法領(lǐng)域的相關(guān)問題。因此雖然村民們對(duì)于追索文物體現(xiàn)出了極高的熱情，但是從法律的角度來看，此次的文物追索之路將會(huì)異常艱辛?？傮w來看，橫在陽春村村民追索路上有“三道關(guān)”。

村民能成為追索主體嗎

如果此次啟動(dòng)司法程序追索坐佛，首當(dāng)其沖的問題就是訴訟主體。我國文物追索很久前就有因訴訟主體不適合而遭遇尷尬的情況。以2008年法國佳士得拍賣行公開拍賣圓明園流失的鼠首和兔首事件為例，當(dāng)時(shí)由“歐洲保護(hù)中華藝術(shù)協(xié)會(huì)”作為原告起訴，由中國流失海外文物回歸基金會(huì)發(fā)起投訴。而法國方面以“不論是協(xié)會(huì)或基金會(huì)，均只能代表機(jī)構(gòu)本身，其無權(quán)代表中國，更不能代表公眾利益，無權(quán)提起訴訟”的理由進(jìn)行反駁，此種反駁意見當(dāng)時(shí)在國際社會(huì)得到相當(dāng)一部分人的認(rèn)同，最終鼠首與兔首也并未通過司法途徑成功回歸。

本次追索主體如果為福建省大田縣吳山鄉(xiāng)陽春村村民，那么該村村民是否可以作為適格的原告發(fā)起訴訟呢？根據(jù)物權(quán)保護(hù)的一般原則，主張返還原物者應(yīng)當(dāng)為物的所有權(quán)人，如果能夠確認(rèn)此次展出的坐佛確為陽春村被盜坐佛，那么陽春村村民系坐佛的原始持有人，依法應(yīng)當(dāng)是可以作為原告要求追索被盜坐佛的。

但需要指出的是，當(dāng)今包括文物界在內(nèi)的眾多業(yè)界的主流觀點(diǎn)認(rèn)為，文物是屬于全人類的財(cái)富，這一觀點(diǎn)可能成為陽春村村民追索坐佛的“障礙”。解讀這一主流思想，核心意思不外乎是既然文物是屬于全人類的，那么只要有合適的展覽場(chǎng)所宣揚(yáng)文物所屬民族和國家的文化，有可觀的研究經(jīng)費(fèi)對(duì)文物進(jìn)行研究和保護(hù)，那就不應(yīng)當(dāng)拘泥于將流失文物返還其原屬國。由此推論，坐佛是全人類的財(cái)產(chǎn)，陽春村村民訴訟主體資格以及返還主張?jiān)诖擞^點(diǎn)下，似乎就變得有待商榷了。

如何確認(rèn)坐佛“身份”

除了追索主體問題外，陽春村村民面臨的最大、最關(guān)鍵的“一道關(guān)”是如何確定荷蘭收藏者所持有的肉身坐佛，就是陽春村丟失的“章公六全祖師”肉身佛像。

據(jù)收藏者聲明稱：收藏者于1996年獲得這尊佛像；佛像前一個(gè)“所有者”于1994年年末至1995年年初在香港獲得這尊佛像，并于1995年年中將這尊佛像從他在香港的工作室運(yùn)到阿姆斯特丹的住所。這與陽春村村民主張的“章公六全祖師”肉身佛像的丟失時(shí)間——1995年農(nóng)歷十月二十三日存在出入。

當(dāng)然荷蘭收藏者的聲明并不是法律認(rèn)定的依據(jù)，其也未就該時(shí)間提供其他的佐證。陽春村村民也并未就坐佛的被盜時(shí)間進(jìn)行相應(yīng)的舉證。所以雙方都需要對(duì)自己所提到的事實(shí)進(jìn)行舉證。 如若啟動(dòng)司法追索程序，中方負(fù)有先舉證的責(zé)任：要有確切的證據(jù)可以證明荷蘭收藏者手中的坐佛就是陽春村1995年被盜的“章公六全祖師”肉身佛像，僅通過現(xiàn)有的錄像或博物館介紹圖冊(cè)距離充分證明二者系同一文物還有相當(dāng)?shù)牟罹啵虼酥蟹綉?yīng)與荷蘭方面充分交涉，能夠在荷蘭方面的配合下進(jìn)行專業(yè)的司法文物鑒定，將是最準(zhǔn)確也最能得到雙方認(rèn)可的方法。

文物追索有哪些法律依據(jù)

在村民們確認(rèn)了坐佛的身份后，他們面臨的下“一道關(guān)”將是以何種法律依據(jù)來追索坐佛？在國際公約方面，當(dāng)前文物返還領(lǐng)域存在兩個(gè)適用較為廣泛的國際公約，分別是聯(lián)合國教育、科學(xué)及文化組織于1970年通過的《關(guān)于禁止和防止非法進(jìn)出口文化財(cái)產(chǎn)和非法轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)的方法的公約》本站以及國際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)于1995年通過的《關(guān)于被盜或非法出口文物公約》，但前者僅規(guī)范博物館、圖書館和檔案館等文化機(jī)構(gòu)收集藏品的渠道，無法約束個(gè)人藏品的取得途徑；后者至今未被荷蘭議會(huì)批準(zhǔn)，因此目前在荷蘭僅有參考價(jià)值，而不具備法律效力。

雖然兩個(gè)重要的國際公約看似無法得到適用，但追索坐佛在國際條約方面也并非沒有希望。有關(guān)專家表示，中國和荷蘭均為1970年公約的締約國，該公約是否適用本案，在很大程度上取決于兩國政府合作調(diào)查后獲得的證據(jù)；此外，即便國際公約適用存在一些法律障礙，但只要兩國間達(dá)成適用的共識(shí)，對(duì)公約進(jìn)行擴(kuò)張性適用也是符合公約精神的。

除了國際公約，最密切聯(lián)系地的法律也是重要的依據(jù)。國際私法的法律選擇適用理論較為公認(rèn)的是“最密切聯(lián)系原則”，由于坐佛現(xiàn)持有人及所在地均為荷蘭，故最密切聯(lián)系地為荷蘭，應(yīng)當(dāng)以荷蘭當(dāng)?shù)胤勺鳛闇?zhǔn)據(jù)法。

最新修正的荷蘭民法典規(guī)定，如為善意取得，三年可取得動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)，十年可取得不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)，但該法典第86條對(duì)文化財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了特別規(guī)定，要求作為文物商的購買人必須盡到盡職調(diào)查義務(wù)，否則不能稱自己為善意購買人。而該法典對(duì)于占有取得的規(guī)定是，只要持續(xù)、公開、非暴力、未被爭議地占有他人財(cái)物，期滿三十年，便可取得該物所有權(quán)，而不必苛察文物持有者在獲得財(cái)物時(shí)是否出于善意。

由于本次追索時(shí)間距荷蘭收藏者聲稱的獲得時(shí)間未滿三十年，所以對(duì)坐佛的追索，確認(rèn)現(xiàn)收藏者獲得文物的方式至關(guān)重要。收藏者要主張自己取得坐佛為善意取得，應(yīng)當(dāng)提供完整的證據(jù)證明其是在正規(guī)的交易市場(chǎng)通過合理對(duì)價(jià)取得坐佛，方可以確認(rèn)此種獲取構(gòu)成善意取得。反之，如果收藏者在明知或者有足夠的理由及合理的懷疑，認(rèn)為坐佛系被盜文物的情況下仍從上一家持有人手中獲取該文物，則可以認(rèn)定為“非善意”。此外，坐佛現(xiàn)任收藏者的職業(yè)也十分重要，如其系文物商，則需就購買文物盡到了比一般人嚴(yán)格得多的盡職調(diào)查義務(wù)，需要承擔(dān)更多的舉證義務(wù)。

延伸閱讀

另辟蹊徑追索是否可行

除了國際公約、國際司法的追索方式之外，是否還有其他可行性呢？坐佛在文物方面存在特殊性，它既是文物也是人類遺骨，所以在解決此問題上不僅單純從法律層面或物質(zhì)層面出發(fā)，還應(yīng)當(dāng)考慮到遺骨原屬國人民的感情因素。

荷蘭司法界、文化界等社會(huì)各界均認(rèn)同“人類遺骸遺骨應(yīng)返回其原屬國”的道德原則。歷史上荷蘭政府亦曾兩次向文物原屬國歸還遺骨文物，一次是2005年向新西蘭歸還了一具毛利人的頭骨，另一次是2009年向加納歸還阿漢塔部族國王的頭骨。因此如果此次陽春村村民以希望 “前輩遺骨”重歸故里為由追索坐佛的話，在人文思想繁盛的荷蘭可能會(huì)得到相當(dāng)一部分人的認(rèn)同。

隨著中國國力的日益強(qiáng)盛，司法體制不斷完善，中國近年來在文物追索方面的工作成績是有目共睹的，越來越多的失蹤文物已經(jīng)陸陸續(xù)續(xù)返回了祖國。此次陽春村村民請(qǐng)?jiān)敢婪ㄗ匪髯穑m然追索之路可能困難重重，但這正是國民文物保護(hù)意識(shí)和法律意識(shí)覺醒的重要體現(xiàn)。