《東方法學》是由上海法學會和上海人民出版社有限公司主辦的高端法學理論專業(yè)期刊，目前是CSSCI的源刊、全國中文核心期刊、中國人文社會科學核心期刊、中國人文社會科學期刊評價報告引文數(shù)據(jù)庫(AMI)源刊、“抄報刊”重要轉(zhuǎn)載源刊、中國學術(shù)期刊綜合評價數(shù)據(jù)庫源刊、華東第六優(yōu)秀期刊、中國核心期刊數(shù)據(jù)庫(精選)

東方法學的宗旨是交流學術(shù)思想，創(chuàng)新學術(shù)理論。以原創(chuàng)性、前瞻性、學術(shù)性為編輯標準；促進法治進步、構(gòu)建和諧社會和經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展是我們的責任。設(shè)立時事關(guān)注、理論前沿、智慧與法治、青年論壇、海外窗口等欄目，是法律專業(yè)人士的理想讀物。

《東方法學》2019年第4期內(nèi)容

理論前沿

論公安機關(guān)刑事執(zhí)法的規(guī)范化

卞健林

平臺經(jīng)濟時代快遞增值服務(wù)的立法規(guī)制

鄭佳寧

同行業(yè)競爭:被忽視的強制披露制度功能

趙耀

智慧和法治

論個人信息的定義、分類和流通體系

楊雪雅

人工智能法律主體地位的法理思考

馮杰

關(guān)注這個問題

刑法理論的批判與重構(gòu)

“三角詐騙”的法理質(zhì)疑與實踐批判

養(yǎng)心北

刑法的溯及力應堅持寬嚴相濟的原則

江濤

“情節(jié)嚴重”的司法解釋與規(guī)范重構(gòu)

陳紅兵

司法改革

遠程審判的雙重張力

截面厚度省

領(lǐng)地外的一扇窗戶

案例管理與整合背景下的歐洲大陸法系

民事訴訟發(fā)展趨勢

紀

美國房地產(chǎn)抵押貸款證券化法律問題研究

王志勤

教育法治

教育公益訴訟:受教育權(quán)司法保護的新途徑

翠玲玲

青年論壇

兒童監(jiān)護模式的現(xiàn)代轉(zhuǎn)型與民法典的合理定位

豐源

理論前沿

論公安機關(guān)刑事執(zhí)法的規(guī)范化

摘要:公安執(zhí)法規(guī)范化是全面推進法治的客觀要求，是評價公安隊伍建設(shè)和公安工作進展的重要標準之一。中央全面深化改革領(lǐng)導小組審議通過的《關(guān)于深化公安執(zhí)法規(guī)范化工作的意見》表明，公安機關(guān)執(zhí)法規(guī)范化已成為依法治國的重要戰(zhàn)略。在這種形勢下，厘清刑事執(zhí)法規(guī)范化的內(nèi)涵，審視其發(fā)展，展望其目標，明確其重點，意義重大。公安執(zhí)法規(guī)范化以嚴格、規(guī)范、公正、文明為內(nèi)容，以刑事執(zhí)法規(guī)范化為核心，是全面建設(shè)法治公安的出發(fā)點和落腳點。公安刑事執(zhí)法規(guī)范化的深化導致了刑事執(zhí)法理念、刑事執(zhí)法權(quán)運作和刑事監(jiān)督管理的轉(zhuǎn)變。公安刑事執(zhí)法規(guī)范化的目標應該是實行程序法治，保障基本人權(quán)，尊重司法規(guī)律，重點是落實證據(jù)裁判原則，完善偵查監(jiān)督制度，保障犯罪嫌疑人的辯護權(quán)。

關(guān)鍵詞:公安、法治、刑事執(zhí)法、標準化、司法改革、法治國家

制作人:卞建林，中國政法大學訴訟法學研究所所長、教授、博士生導師

平臺經(jīng)濟時代

快遞增值服務(wù)的立法規(guī)制

摘要:優(yōu)化現(xiàn)代物流體系，加強產(chǎn)業(yè)整合，提高快遞服務(wù)質(zhì)量，是釋放平臺經(jīng)濟潛力，促進其經(jīng)濟發(fā)展的必由之路。快遞增值服務(wù)作為中國快遞業(yè)的一個全新領(lǐng)域，具有延伸產(chǎn)業(yè)鏈、提升附加值的經(jīng)濟意義，同時推動快遞服務(wù)合同向全面多元化服務(wù)轉(zhuǎn)變，其中最典型的是收件人付費服務(wù)、保險服務(wù)和收款服務(wù)。在收件人的支付服務(wù)中，對有投遞障礙的快件的處置，應當遵循發(fā)件人的指示，特殊情況下適用法定的處置規(guī)則。在被保險服務(wù)中，賠償范圍的確定應以申報價值和實際價值中的較低者為準，由發(fā)送人承擔實際價值的舉證責任。在收款服務(wù)中，應建立及時報告和資金分離的規(guī)則，并賦予快遞企業(yè)報告義務(wù)，實現(xiàn)貨款和固有資產(chǎn)的相對分離。

關(guān)鍵詞:平臺經(jīng)濟快遞增值服務(wù)電商快遞服務(wù)合同

作者簡介:鄭佳寧，中國政法大學民商經(jīng)濟學院教授、博士生導師

橫向競爭:被忽視的競爭

強制披露的制度功能

總結(jié):在強制披露制度實施之前，我國的點對點借貸市場在近十年的時間里一直保持著上升趨勢，但從那以后，平臺閃電爆炸事件頻發(fā)。對于這種“反常”現(xiàn)象，聲譽機制雖然在一定程度上可以解釋之前的“無法之令”，但其自身的不足并不能維持持久的市場。最后，強制披露制度由于其全面性、確定性和權(quán)威性，不僅以替代的方式解決了聲譽機制的不足，而且基于同質(zhì)化、集中化和準確性的特點，產(chǎn)生了一種長期被忽視的制度功能:刺激同行業(yè)競爭。所以網(wǎng)貸市場的大起大落，恰恰體現(xiàn)了橫向競爭驅(qū)動的優(yōu)勝劣汰。當然，基于橫向競爭的需要，一方面，從責任實現(xiàn)的角度來看，可以利用行業(yè)協(xié)會和監(jiān)管技術(shù)擴大核查主體及其信息披露能力；另一方面，從制度邊界來看，需要注意的是，強制披露可能會誘發(fā)反措施，最終削弱競爭效率。

關(guān)鍵詞:點對點借貸強制披露信譽機制橫向競爭

作者:趙耀，講師，西南政法大學法學院，法學博士

智慧和法治

論個人信息的定義、分類和流通體系

摘要:《民法通則》第111條規(guī)定了個人信息，但法律如何保護，并沒有具體執(zhí)行?！翱勺R別性”對個人信息的定義主要是從宏觀角度闡明個人信息，而從微觀角度識別個人信息比較困難。因此，通過評估個人信息在不同階段的風險來定義個人信息是合理的。只有具有主觀或客觀傷害風險的個人信息才是合法定義的。信息主體具有多樣性，保護不限于排他方式。數(shù)據(jù)和信息既相關(guān)又不同，個人信息和隱私也不同。數(shù)據(jù)、個人信息和隱私的客體分別體現(xiàn)為利益、法益和權(quán)利。敏感信息和非敏感信息的區(qū)分是典型的兩極思維方式，可以窮盡所有個人信息，但判斷“敏感”的標準不夠具體。因為敏感與否，需要進一步判斷，主要是價值判斷，缺乏明確的衡量依據(jù)。清晰的分類可以直觀的找到個人信息流通的路徑，以個人信息的形成為基礎(chǔ)的志愿者信息、政府收集的個人信息、測量信息、投機信息更容易達到這個目的。個人信息的保護不僅要強調(diào)事后救濟，還要規(guī)范個人信息的流通，以防止個人信息的不當使用。

關(guān)鍵詞:個人信息信息分類信息主題個人信息處理流通系統(tǒng)

作者簡介:楊雪雅，西南大學法學院副教授，法學博士

人工智能法律主體地位的法理思考

摘要:人工智能技術(shù)帶來的巨大風險引發(fā)了對機器人是否具有法律主體地位的質(zhì)疑。從法理的角度來看，一個法律“人”一方面應具備享有權(quán)利和履行義務(wù)的法律資格(規(guī)范條件)，另一方面應具備享有權(quán)利和履行義務(wù)的意志能力(事實條件)。從根本上說，只有生物人同時滿足這兩個條件，法律歸根結(jié)底是為了人類的利益。法人作為法律的輔助概念，是生物人的集合，可以通過“分類”的技術(shù)與生物人的行為建立聯(lián)系，更能滿足人類的需要。相反，動物之所以不能完全滿足事實條件，是因為它們不具備規(guī)范性認知能力，不符合規(guī)范性條件。機器人比法人更接近動物。賦予他們法律主體的地位既不可能也不可取，不能也不應該承擔獨立的責任。對機器人行為負有法律責任的永遠是人類。

關(guān)鍵詞:機器人法律主體意志能力法律資格獨立責任

作者簡介:馮杰，天津商學院講師，法學博士

關(guān)注這個問題

刑法理論的批判與重構(gòu)

“三角詐騙”的法理質(zhì)疑與實踐批判

摘要:“三角詐騙”是一個偽命題。就像需要證明一個人的父親是女人一樣，它的命題是不可能的。如果說“三角詐騙”的觀點和理論給我國刑法理論帶來了一些虛假的繁榮，這也是值得贊賞的，那么這一理論在熱鬧之后能否得出理性的結(jié)論，卻經(jīng)得起證偽的質(zhì)疑？這是中國刑法理論應該直接面對并且必須思考的問題。如果說“三角詐騙”給我國刑法實踐帶來了立竿見影的效果，那么這種沒有堅實的理論基礎(chǔ)和理論自洽支撐的刑法結(jié)論，是否是我國刑法實踐中盲人騎瞎馬偏離法律軌道的現(xiàn)象？“三角詐騙”理論違背了刑事法律關(guān)系最基本的結(jié)構(gòu)，“名存實亡，對真相負責”的原則，從形而上學到形而上學的運作，違背了刑法所設(shè)定的詐騙基本概念的內(nèi)在規(guī)范要素和外在要求。因此，從刑法基本理論上對其提出質(zhì)疑，從刑事司法實踐層面對其進行批判，是我國刑法的職責。

關(guān)鍵詞:實踐批判法律質(zhì)疑詐騙三角詐騙法律關(guān)系

作者簡介:楊興培，華東政法大學教授、博士生導師

刑法的溯及力應堅持寬嚴相濟的原則

摘要:目前，我國已經(jīng)形成了包括刑法、刑法修正案、立法解釋、司法解釋和指導性案例在內(nèi)的“五位一體”的刑法規(guī)范體系。過去理論界堅持刑法溯及力的邏輯理論，嚴重違反罪刑法定原則。刑法溯及力作為罪刑法定原則的一個子系統(tǒng)，旨在實現(xiàn)對人權(quán)的保護，是刑法溯及力理論的價值起點。刑法溯及力理論應從邏輯理論轉(zhuǎn)向道理論，強化廣義刑法，包括刑法、刑法修正案、立法解釋、司法解釋等。這些刑法規(guī)范具有裁判效力，都存在溯及力問題。當這些刑法規(guī)范之間出現(xiàn)新法與舊法的適用沖突時，應當按照舊從寬的原則處理，堅持有利于被告人的原則。

關(guān)鍵詞:刑法溯及力:從舊到輕，論刑法中人權(quán)保護的邏輯

作者:江濤，南京師范大學法學院教授、博士生導師

“情節(jié)嚴重”的司法解釋與規(guī)范重構(gòu)

摘要:“情節(jié)嚴重”的司法解釋一般將刑事處罰、行政處罰等反映特殊預防必要性的預防處罰情節(jié)，作為會導致被害人及其近親屬自殺、自殘、精神障礙等小概率事件的責任處罰情節(jié)，前后事件超出原構(gòu)成要件的評價范圍或者沒有期待可能性的事實，不會反映侵害法益程度的違法所得數(shù)額。不能為違法行為提供依據(jù)的國家工作人員等特殊身份，以及極其偶然和不確定的所謂“不良社會影響”，認定為“情節(jié)嚴重”?！扒楣?jié)嚴重”應屬于集團犯罪構(gòu)成體系中的違法性要件，不應包括反映特殊預防必要性的責任要件和預防處罰要件。要從個別犯罪所保護的法益、所屬犯罪類型、罪刑是否相適應等方面，準確認定“情節(jié)嚴重”?！皵?shù)額+情節(jié)”模式可能是未來刑法立法的方向；根據(jù)個別犯罪侵犯法益程度評價中數(shù)額與情節(jié)的區(qū)別，具體確定數(shù)額與情節(jié)的關(guān)系，避免造成一刀切、不平衡的罪刑結(jié)果。

關(guān)鍵詞:情節(jié)嚴重，司法解釋，法益，罪與罰兼容

作者簡介:陳紅兵，東南大學法學院教授、博士生導師

司法改革

遠程審判的雙重張力

摘要:在信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)飛速發(fā)展的幫助下，我國遠程審判的實踐探索正在繼續(xù)，互聯(lián)網(wǎng)法院的建立可以說是這一探索高潮的標志。從司法審判的歷史來看，技術(shù)推動正義接近公平與效率的價值目標是不可阻擋的趨勢。然而，在借助信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)創(chuàng)新審判模式的過程中，新的審判模式與傳統(tǒng)訴訟法學之間不可避免地會產(chǎn)生一系列沖突。這些沖突表現(xiàn)為遠程審判對程序效率的價值追求與傳統(tǒng)訴訟法學對程序正義的價值堅守之間的緊張關(guān)系。此外，由于遠程審判對信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的高度依賴，技術(shù)系統(tǒng)的潛在風險可能會引入法律系統(tǒng)，即訴訟程序缺乏合法性的風險。因此，遠程審判所承載的法律制度的合法性與信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)所體現(xiàn)的技術(shù)制度的內(nèi)在風險之間存在著張力。因此，遠程審判作為一種全新的審判方式，既要受到法律制度的約束，也要受到技術(shù)制度的約束，迫切需要找到消除緊張的方法。同時，由于遠程審判的方式仍處于實踐探索過程中，尚未形成完善的體系和成熟的理論，為這種探索設(shè)定相應的倫理底線以消除民族疑慮是可取的。

關(guān)鍵詞:遠程審判，電子法庭訴訟，司法審判

關(guān)鍵詞:段厚生，復旦大學法學院教授，博士生導師

領(lǐng)地外的一扇窗戶

基于區(qū)塊鏈技術(shù)的ICO行為刑法規(guī)制

在歐洲大陸法系國家民事訴訟制度的發(fā)展受到案件管理和一體化的影響。案件管理的重點是提高司法效率。整合側(cè)重于尋求對程序的共同理解，促進程序的合作和整合。一體化使大陸法系國家提高訴訟效率的努力正當化；歐盟立法和法律解釋的普通法視角對大陸法系國家的潛在影響；一體化還直接推動了大陸法系國家具體制度或法律解釋的改革。在案件管理和整合的共同努力下，未來歐洲大陸法系國家的民事訴訟制度將繼續(xù)努力在司法效率和質(zhì)量之間尋求平衡。

關(guān)鍵詞:案件管理、新責任、人性化程序、正義與司法效率

作者:紀，2011年規(guī)劃司法文明協(xié)作中心，中國政法大學民商經(jīng)濟學院教授、博士生導師

“區(qū)塊鏈+”時代比特幣侵權(quán)犯罪研究

摘要:比特幣不是經(jīng)濟學意義上的貨幣。即使它具有貨幣的某些功能，但由于其目前的市場規(guī)模和公眾接受度的限制，本質(zhì)上仍然是一種商品。比特幣作為無記名證券的定義有民法層面的理論支撐，進而可以納入刑法第九十二條規(guī)定的“財產(chǎn)”的外延。一方面要堅持罪刑法定原則和侵犯財產(chǎn)罪的基本原則；另一方面，應結(jié)合比特幣的特點，在判斷占有轉(zhuǎn)移和犯罪完成形態(tài)時，做出符合比特幣運行機制的刑事解釋。同時，要注意區(qū)分交易平臺和非交易平臺在行為識別上的差異。

關(guān)鍵詞:房地產(chǎn)抵押貸款證券化，住房抵押貸款證券化，商業(yè)房地產(chǎn)抵押貸款證券化，次貸危機，美國金融改革

作者簡介:王志勤，中央財經(jīng)大學法學院博士生，上海師范大學哲學與法律政治學院副教授

教育法治

教育公益訴訟:

受教育權(quán)司法保護的新途徑

摘要:教育公益訴訟的內(nèi)在特征決定了它能夠有效解決我國教育領(lǐng)域的諸多問題，促進教育法律法規(guī)的形成和完善，促進教育制度的改革和健康發(fā)展。目前，我國設(shè)立教育公益訴訟的時機已經(jīng)成熟?，F(xiàn)有的立法基礎(chǔ)、司法實踐和國外立法經(jīng)驗保證了設(shè)立教育公益訴訟的可行性。教育公益訴訟應當首先向義務(wù)教育權(quán)利保護、學校教育方式與質(zhì)量、平等教育權(quán)利和社會教育培訓治理等領(lǐng)域開放。最后，通過《民事訴訟法》、《行政訴訟法》和《教育法》的雙重規(guī)定，我國構(gòu)建了獨特的教育公益訴訟制度，有力地推動了教育制度的改革。

關(guān)鍵詞:公益訴訟教育公益訴訟司法途徑教育體制改革

制作人:崔玲玲，西北大學法學院副教授，碩士生導師

青年論壇

兒童監(jiān)護模式的現(xiàn)代轉(zhuǎn)型

民法典的適當位置

摘要:孩子、家庭和國家之間有三種相對關(guān)系。兒童的地位經(jīng)歷了客體、準主體和主體的變化。家庭與國家的關(guān)系由緊張變?yōu)楹椭C，孩子最終在家庭中，在國家之下，形成雙重保護的格局。歷史上，國家監(jiān)護是從君權(quán)中誕生的。隨著家庭功能的弱化和失效，國家逐漸獲得了類似于親生父母保護子女利益的法律地位:形式上，國家對子女的義務(wù)是一種非典型義務(wù)；國家監(jiān)護本質(zhì)上是一種國家干預。作為調(diào)和國家、家庭和子女之間關(guān)系的手段，轉(zhuǎn)移家庭監(jiān)護風險是一種有效的選擇。民法典的編纂應響應兒童監(jiān)護模式的轉(zhuǎn)變，通過立法加強家庭與國家在兒童監(jiān)護方面的協(xié)調(diào)和分工，以“顯著性”模式規(guī)定婚姻家庭編纂中涉及個人自主和家庭自主的監(jiān)護內(nèi)容，在總體編纂中體現(xiàn)兒童監(jiān)護的國家責任。

關(guān)鍵詞:兒童家庭監(jiān)護國家監(jiān)護婚姻家庭編民法通則

作者簡介:馮遠，天津師范大學法學院講師，法學博士

原刊主編:胡朋王普